Эссе Терешкова С
.docx
Терешкова Снежана, 2 курс
22 марта 2018 г.
Способы гармонизации частного права в ЕС. Принципы Европейского договорного права.
Экономическая интеграция в рамках Европейского Союза предполагает действие общего регулирования, так как это является наиболее эффективным способом создания единого экономического пространства и увеличения товарооборота внутри Союза. Унификация регулирования не может обойтись без реформирования сферы частного права, так как именно оно является основой перемещения благ (товаров, услуг и капиталов) внутри рынка ЕС и возникновения (в т.ч. увеличения) транзакционных издержек.
В настоящее время принято выделять три основных способа гармонизации частного права в ЕС: с помощью обязательных нормативно-правовых актов, кодификации и "мягкое право", т.е. инструменты, не имеющие обязывающего характера.1 Каждый из перечисленных способов будет подробно рассмотрен далее.
Обязательные нормативно-правовые акты как способ гармонизации частного права в ЕС.
Унификация частного права в ЕС может быть достигнута путем подписания всеми государствами-участниками конвенции или многостороннего договора. В качестве примера такого инструмента может служить Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., которая унифицировала вопрос купли-продажи товаров в большинстве стран мира. Но для того, чтобы прибегнуть к использования международного договора для унификации права, требуется согласие каждого из государств-членов ЕС. Так как частное право во многих странах ЕС развивается в своем собственном направлении и высоко ценится как часть идентичности правовой системы каждым из государств, процесс достижения общего согласия по вопросам частного права крайне сложен, в связи с чем международные соглашения не превалируют в процессе гармонизации частного права. На настоящий момент в качестве примера такого действующего соглашения на уровне ЕС по вопросам частного права называют, например, Брюссельскую конвенцию по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в отношении гражданских и коммерческих споров 1968 г.
Однако существует более простой способ принятия гармонизирующего нормативно-правового акта в сфере частного права в ЕС – директивы ЕС. В настоящее время директивы являются наиболее используемым инструментом на уровне ЕС для достижения цели гармонизации права.2 Правовой основой для гармонизации частного права посредством директив является ст. 114 Договора о Европейском Союзе.
Директивы обязывают не граждан напрямую следовать установленным правилам поведения, а сами государства-члены ЕС должны принять решения и предпринять меры по имплементации директив в национальное законодательство, в том числе в вопросах терминологии частного права данной страны. Таким образом, унификация права посредством директив главным образом использует концепцию "функциональных эквивалентов" (functioning equivalents) – на уровне ЕС устанавливается, каким должен быть конечный результат, а способы его достижения остаются на усмотрение государств-членов.
Примером директивы может служить Директива Совета (93/13/ЕЭС) от 5 апреля 1993 г. о несправедливых условиях в договорах с потребителями.
Однако считается, что существенным недостатком инструмента директив является фрагментарность регулирования, т.е. они крайне узко направлены, что не позволяет говорить о сколько-нибудь значимой гармонизации (и тем более унификации) частного права в ЕС.3
Упомянутые проблемы гармонизации частного права в ЕС с помощью "обычных" методов – конвенций, соглашений, директив, - привели к дискуссии о возможности использования иных методов гармонизации.4
Кодификация как способ гармонизации частного права в ЕС.
Идея кодификации частного права в ЕС родилась почти одновременно с созданием самого ЕС, но не была встречена единодушно в европейском правовом сообществе. На настоящий момент идея принять кодекс частного права на уровне ЕС все еще обсуждается.5
Обсуждение возможности кодификации в том числе касается вопроса сферы кодификации – должен ли это быть кодекс частного права в общем или кодекс, гармонизирующий лишь отдельные сферы частного права, например, обязательства или договорное право. Европейский парламент выступает за гармонизацию имущественных прав (включая обязательства и собственность), в то время как Комиссия предпринимает основные попытки в сфере гармонизации договорного права.6 Также нет и единого мнения по поводу будущей роли европейского кодекса частного права – заменит ли он все частно-правовое регулирование государств-членов ЕС, или будет лишь дополнительным источником права наряду с национальными.
На первый взгляд, кодификация частного права на уровне ЕС могла бы исчерпывающим образом решить вопрос гармонизации, однако у этого способа есть существенные недостатки. Прежде всего, как отмечалось выше, это трудности с поиском решения каждого отдельного вопроса, приемлемого для всех государств-членов ЕС. Разница в правовых традициях и в правовой культуре настолько велика, что найти единое решение представляется невозможным. Более того, даже если такой кодекс будет существовать, применять его будут национальные суды, что приведет к разнородности правоприменительной практики одних и тех же норм в зависимости от места нахождения суда.
Гармонизация посредством "мягкого права".
Выработка инструментов, которые не имеют обязывающей силы, но достаточно полно "регулируют" отношения в частно-правовой сфере, является крайне важным шагом на пути к гармонизации. Сведение таких "правил" в единую систему, изучение этой системы и восприятие ее как цели, к которой надо стремиться – это то, что может в долгосрочной перспективе ускорить гармонизацию.
Например, разработанные и опубликованные в 1995-2002 гг. Принципы Европейского договорного права являются именно таким источником "мягкого права". Они созданы Комиссией по европейскому договорному праву (неправительственная), которую возглавлял датский профессор Оле Ландо (поэтому иногда эти Принципы называют Принципами Ландо). Основной целью Комиссии было создание принципов договорного права, которые смогут стать общими для всех стран ЕС. При написании принципов члены Комиссии опирались в том силе на Принципы УНИДРУА.
Принципы договорного права включают общие положения, правила о заключении, расторжении, неисполнении (нарушении), действительности договоров, правила о представительстве. Считается, что положения Принципов настолько хорошо разработаны, что могут в последующем войти в кодекс европейского частного права в практически неизменном виде.
* * *
Для реального достижения цели увеличения оборота товаров, услуг и капиталов в границах ЕС действительно необходима гармонизация частного права. Однако на данном этапе этот процесс встречает большие сложности, поэтому носит крайне фрагментарный характер и занимает очень большое время. Однако использование "мягкого права" со временем может принести плоды и увеличить область гармонизации частного права на уровне ЕС.
1 H. N. Hasna, Harmonization of Private Law in the European Union: Methods and Mechanisms. Available at SSRN: https://ssrn.com/abstract=2434310 or http://dx.doi.org/10.2139/ssrn.2434310.
2 W. Rank, Harmonization of National Security Rights in Drobnig et al, eds., supra note 13 at 210.
3 J. Smits, Convergence of Private Law in Europe: Towards a New Ius Commune?, In Esin Örücü & David
Nelken, eds., Comparative Law: A Hand Book, Oxford: UK, Hart publishing, 2007 , supra note 2 at 224.
4 Smits, supra note 2 at 225-226.
5 K. Hein, How to Achieve a Common European Private Law, in Franz Werro, ed. New Perspectives on European Private Law, Fribourg Suisse, Fribourg Editions Universitaires, 1998, note 23 at 10.
6 N. Jansen, R. Zimmermann, A European Civil Code in All But Name: Discussing the Nature and Purposes of the Draft Common Frame of Reference, 69 Cambridge Law Journal, 2010, supra note 3 at 3.