12. Физические лица как субъекты мчп. Национальный режим. Личный закон.

Субъектами большинства ЧПО с иностранным элементом являются физические лица. В МЧП определены следующие категории физических лиц: иностранные граждане, апатриды, бипатриды, беженцы. Иностранные граждане – это лица, имеющие юридическую связь с каким-либо государством; бипатриды – лица, имеющие правовую связь с двумя или несколькими государствами; апатриды – лица, не имеющие юридической связи ни с каким государством; беженцы – лица, вынужденные по определенным причинам (указанным в законе) покинуть территорию своего государства и получившие убежище на территории другого. Основная особенность гражданско-правового положения иностранных граждан заключается в том, что они в принципе подчиняются двум правопорядкам – правопорядку государства места пребывания и правопорядку государства своего гражданства. Их правовое положение отличается двойственным характером.

В 19 веке активизация международной торговли тормозила международную торговлю, т.к. каждый раз требовался международный договор, чтобы иностранец при заключении сделки признавался субъектом права. В результате этого вырабатывается принцип национального режима - иностранцы приравниваются к субъектам государства, независимо от того, есть ли международно-правовой договор или нет (иностранцы уравнены в правах с местным населением). Национальный режим основан на принципах равенства и равноправия. Это есть в Уставе ООН, Всеобщей Декларации Прав Человека и Гражданина, в Международном пакте о гражданских и политических правах. У нас этот принцип есть в ст. 62 Конституции.

С последующим развитие международной торговли появился новый принцип- принцип набольшего благоприятствования. Если государства гражданам иного государства предоставляло права, то такие же права должны быть предоставлены гражданам другого государства. Исключения из этого принципа носят публично-правовой характер, но и встречаются частно-правовые.

Есть 6 ограничений принципа наибольшего благоприятствования:

1. Законодательство о миграции- ФЗ О правовом положении иностранных граждан. Есть два режима временного пребывания, постоянного пребывания и отличающийся режим постоянного и временного пребывания. Есть пребывания временно- миграционные карточки и визы и постоянное- на месте жительства. Те, кто пребывают временно, то могут быть только в том субъекте, там и должен жить. Это ст. 11 Закона.

Одним из условий въезда является состояние здоровья. Как общее правило, для получения визы иностранцу нужно предоставить справку об отсутствии ВИЧ-инфекции. Было дело в КС в 2006, когда украинец, женатый на Россиянке, хотел посещать Москву, но он был болен ВИЧ, и ему отказывали въезд в РФ, и он подал жалобу в КС. КС рассмотрел дело и вынес определение и сказал, что РФ не считает возможным снять требование о состоянии здоровья, но при применении нормы нужно смотреть семейное положение, действительное состояние здоровья, соблюдение медицинских категорий.

2. Разрешение на трудовую деятельность

Если иностранец въехал на территорию РФ, то на трудовую деятельности ему требуется разрешение. В прошлом году были внесены изменения для высококвалифицированных сотрудников- для них предусмотрен льготный режим. Разрешение на трудовую деятельность получать не надо.

По общему правилу работодатель должен получить квоту, квота дается на граждан по определенной стране. Работодатель осуществляет квоту, потом разрешение на работу, и потом только можно работать. Если это не соблюдается, то работодателю штрафы, а работнику- может грозить депортация.

3. Запрет на осуществление определенных видов деятельности- это ограничение общее. Есть почти во всех странах. Такая проблема возникает у ю.л.

По ф.л.- Воздушный Кодекс- ограничение права иностранцев входить в летный экипаж.

Работы, связанные с допуском к гос тайне- т.е. иностранцы не могут получать допуск к гос тайне. Законодательство о гос тайне очень жесткое и широко применяется. Государство в прошлом году сказало, что если компания имеет лицензию на работу с гос тайной, и в ней есть 1 отдел, где лица контролируют допуск к гос тайне. В состав 1 отдела входят только россияне. Есть ПП о том, что иностранцы могут получить перечень к гос тайне и есть перечень условий, которые должны быть соблюдаться- например, должен быть международный договор о защите гос тайны. Но у нас нет ни одного такого договора. В прошлом году, государство сказало, что если есть такой отдел, и он контролируется единоличным исполнительным органом. А как он может контролировать, если у него нет доступа к гос тайне? Т.е. он должен иметь допуск. Под это попала каждая вторая компания с иностранными инвестициями, занимающиеся нефте и газо добычей. Самое болезненное это казалось для холдинга ТНК-BP. Многие дочерние компании имеют ГД- иностранных лиц, и они были вынуждены снимать высококвалифицированных иностранных директоров. Они пытались лоббировать изменения в законодательстве, но ничего не получилось.

4. Запрет владеть на праве собственности определенными объектами

Это земельные участки- ЗК запрещает приобретать участки, если они расположены на приграничных территориях. В прошлом году был скандал с участками в Калининградской области.

Есть закон об обороте с\Х земель- иностранцам запрещено владеть такими землями, а также российских компаний, в которых иностранное участие более 50%.

5. Ситуация реторсий- когда исполнительные органы государства принимают ответные меры, когда другое государства установили некие ограничения для ф.л. или ю.л. РФ

6. Ситуация взаимности- когда РФ разрешает пользоваться иностранным гражданам правами, если граждане РФ имеют такие права в иностранном государстве.

Ст. 1336- исключительные права иностранца на объекты ИС.

Также в законе об ОСАГО есть ограничение по принципу взаимности.

Ограничение не зависит от типа проживания иностранца. По общему правилу это не имеет значение. Определенные исключения есть. Например, такие исключения есть во Франции.

Но по общему правилу, любой иностранец в любой временной промежуток, прибывший в РФ, -на него распространяются все ограничения.

Лица, постоянно или временно пребывающие на территории иностранного государства, естественно, обязаны соблюдать его законы и подчиняться местному правопорядку. Однако отдельные вопросы правового статуса таких лиц определяются их личным законом, понятие которого стало достижением итальянских статутариев. Понятие личного закона физических лиц в российском праве установлено в ст. 1195 ГК. Генеральная коллизионная привязка личного закона – это закон государства гражданства, субсидиарная – право государства места жительства. Личный закон иностранного гражданина – это право страны, гражданство которой данное лицо имеет. И такой личный закон изменить нельзя.

Личный закон определяет:

1. Он определяет вопросы права и дееспособности, т.е. гражданское состояние лица. Не нужно путать определение правоспособности с объемом прав, в котором каждое государство находится.

2. Определение объема и режима личных неимущественных прав гражданина. В первую очередь, мы говорим о праве на имя. Есть право лица выбирать имя, менять имя, фамилию и т.д.

3. Определение режима семейных прав, а также установление опеки и попечительства.

Ст. 1199 ГК- вопрос опеки и попечительства решаются по личному закону лица, над которым устанавливается опека и попечительства.

4. Установление режима наследования движимого имущества ( по недвижимости- принцип его местонахождения). У нас действует не принцип личного закона, а действует принцип последнего места жительства

Как установить личный закон? Какая страна будет считаться имеющей наибольшую тесную связь? Есть несколько опций:

1. Закон гражданства- lexpatria. Или это национальный закон. Действует в Европе- во Франции, в Германии, Великобритании, есть в Японии, Турции.

2. Закон постоянного места жительства- lexdomicile. Используют США, Дания, часть латинской Америки. Т.е. там, где постоянно лицо проживает, то эта страна определяет личный закон.

3. Смешанный закон- ст. 1195 ГК РФ. Используется в Австрии, в Швейцарии, в третьей группе стран латинской Америки. К гражданам РФ распространяется личный закон, независимо от того, где они проживают. Те иностранцы, которые проживают в РФ, то им предписывается личный закон РФ.

Ст. 20 ГК- место жительство- где лицо постоянно или преимущественно проживает. Те иностранцы, которые у нас проживают, личный закон для них определяется иностранным государство, и РФ им также навязывает свой личный закон. Если такие вопросы будут решаться иностранным судом, то будут применять личный закон той страны, из которой такой гражданин исходит.

А если двойное гражданство? Ст. 1195- применяется только гражданство РФ. Если несколько гражданств, ни одно из которых не РФ, то смотрится личный закон страны, где лицо преимущественно проживает.

Выбор между этими подходами обуславливает тем, что государство делает с иностранными гражданами и как будет применяться личный закон. Те, кто хотел справиться с потоком прибывающих, устанавливали личный закон, а те, кто с этим сложностей не испытывал, то устанавливали принцип гражданства.

Для РФ общее правило- принцип крови. Если оба иностранцы, и ребенок родился на территории РФ, а иностранные государства используют принцип почвы, то РФ предоставляют такому гражданину гражданство.

Статья 20 ГК- описательно дано понятие места жительства. Место жительство может быть одно, а регистрация вообще в другом месте.

Например, в Германии за лицом может признаваться несколько мест жительств, в зависимости от того, где и сколько пребывал, где учится. Германия придерживается принципа гражданства.

Ещё один пример- Франция- место жительства, где преимущественно лицо проживает, а также лицо должно установить место своего обзаведения. И тогда будет распространяться личный закон.

Англия- подданные остаются в месте жительства Англии , если есть четко подтвержденное намерение из Англии не выезжать. Англия пытается всегда за английскими подданными признавать постоянное место жительство. Это фактически закон подданства. Англичанин будет считаться англичанином, если живет много лет в РФ, но намерения никогда не возвращаться в Англию нет.

Личный закон определяет правоспособность- ст. 1196- личный закон определяет правоспособность лица с учетом правового положения иностранцев.

В практическом смысле важна дееспособность. Дееспособность (ст. 1197) определяется личным законом. В разных странах полная дееспособность наступает с разного возраста. Например, Германия говорит о том, что лицо полностью недееспособно до 7 дет, с 7 до 18 лицо может совершать сделки с согласия законных представителей. У нас сначала до 6 лет, потом с 6 до 14, а потом с 14 до 18.

Что касается времени наступления полной дееспособности, то это 18 лет.

Например, в странах Латинской Америке полная дееспособность может быть с 22 лет.

Есть разные основания ограничения дееспособности в разных странах. Например, во многих странах есть возможность ограничить за расточительство.

Есть разные основания признания безвестно отсутствующим и умершим в разных странах. В некоторых странах вообще нет института безвестного отсутствия.

Ст. 1197 говорит о том, что дееспособность определяется личным законом. Есть исключения:

1. Право на занятие предпринимательской деятельностью- такое право определяется законом страны, где зарегистрировано лицо как предприниматель- ст. 1201. Если такой регистрации нет или не требуется, то право определяется страной, где лицо занимается такой деятельностью. У нас ст. 23 говорит о регистрации ИП, если он этого не сделал, то он не может ссылаться на то, что он ссылается не более мягкий режим. Есть ст. 171 УК РФ.

2. Признание недееспособным или ограниченно дееспособным- решается по российскому праву. Это статья 1197 ГК. Если есть основания в ограничении или признании недееспособным, то он будет таковым в РФ. Но не факт, что это будет распространяться в стране гражданства иностранца. Ограничение дееспособности- это мера защиты самого лица, так и защита других субъектов оборота.

Что делать, если лицо недееспособно по личному закону?

Лицо торгового оборота, если сделку заключать не мог, то вторая сторона может поставить вопрос о справедливости. Впервые этот вопрос был поставлен в деле Лизарди 1861 года мексиканец приехал во Францию, заключил сделку. Ему было 22 года, а в Мексике был порок в 25 лет. Француз с ним сделку заключил и потом сделку признавали недействительной. На основе этого прецедента выработалось общее правило, которое есть и у нас ( в ст. 1197 ГК- п.2.)- лицо не может ссылаться на свою недееспособность по своему личному закону, если лицо считается с дееспособным с стране совершения сделок.

Институты безвестного отсутствия и признания умершим. Эти институты есть в Германии, в Италии, в Австрии.

В романских странах такого института как признание умершим нет, а есть просто безвестное отсутствие. В англо-американских странах нет безвестного отсутствия, но есть презумпция факта смерти. Оно отличается от нашего понятия признания умершим. В англо-американском порядке такая презумпция устанавливается только в рамках конкретного дела.

Там, где эти институты есть, это будет определяться по личному закону. Если защиты требуют интересы другого государства, то в этом случае может быть признано лицо безвестно отсутствующим или умершим по российскому праву- ст. 1200 ГК.

Есть статья 403 ГПК- могут решаться дела в отношении российских лиц, а в отношении иностранце- только если постоянное последнее место жительство было в РФ, и в таком случае нужно защитить интересы граждан РФ.

Статья 1200 ГК применяется только через призму процессуальных институтов в РФ- т.е. нужно смотреть статью 403 ГПК, которая сужает статью 1200.

Последствия признания умершим (прекращение брака и открытия наследства) решаются по собственным статутам. Сначала признаем лицо умершим, а потом смотрим, какое право будет признавать лицо умершим.