Вопрос 17. Понятие внешнеэкономической сделки, внешнеторговой сделки, сделки с иностранным элементом и международной сделки.

Понятие внешнеэкономической сделки в российском законодательстве отсутствует, хотя этот термин активно в нем используется. Поэтому возникло много теорий, что под ними понимать:

1. Самая распространенная позиция. Смотрим на то, имеет ли место факт пересечения государственной границы. Некоторые исследователи говорили, что этот критерий условен, т.к. внешнеэкономический характер может быть обеспечен и благодаря другим фактам

2. Просто нахождение контрагентов в разных юрисдикциях. Субъекты находятся в разных странах. Информационное письмо ВАС № 29 – это подтвердил ВАС

3. Сделка, в которой присутствует оплата в иностранной валюте

4. Смотрим на то, как заключался договор – если оферта и акцепт были в разных странах, то сделка внешнеэкономическая

5. Надо смотреть на содержание сделки и на правовую цель.

Усугубляется проблема тем, что терминология тоже гуляет – например, есть термин «внешнеторговая сделка», которая определена в специальном законе «О внешнеторговой деятельности» (внешнеторговая бартерная сделка - сделка, совершаемая при осуществлении внешнеторговой деятельности и предусматривающая обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, в том числе сделка, которая наряду с указанным обменом предусматривает использование при ее осуществлении денежных и (или) иных платежных средств). По логике эти термины надо бы считать взаимозаменяемыми, но нигде об этом не сказано, хотя косвенно это прослеживается, т.к. внешняя торговля – торговля товарами, услугами, работами, результатами интеллектуальной деятельности.

Термин «внешнеторговая сделка» появилась раньше термина «внешнеэкономической сделки». В ФЗ каша у нас. То, что касается товаров – внешнеторговая деятельность с товарами – та, которая подразумевает пересечение товаров, если же продаёшь иностранцу, но товар не пересекает границу, то это обычная сделка.

Интеллектуальная собственность: сделка внешнеторговая, если стороны имеют разную национальность. См. термин национальности по личному закону (по месту регистрации).

Услуги. Законодатель растерялся – если пересекает, то внешнеторговая. Если не пересекает, но лица разные по национальности, то всё равно внешнеторговая.

Т.е. единого критерия нет.

+ Среди определений внешнеторговой, ни внешнеэкономической сделки ключевое место занимает Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., которая понимает под такими соглашениями договоры, заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах (ст. 1).

Еще есть термин «международная (трансграничная) сделка» и «сделка с иностранным элементом».

Для целей МЧП есть понятие «сделки с иностранным элементом» (СИЭ). 2 стороны принадлежат к разным правопорядкам. Каждое гос-во пытается регулировать отношения.

ИЭ (иностранный элемент). Что это? Устоявшегося понятия нет.. Ст. 1 раздела по МЧП (1186) пытается говорить про ИЭ.

1. Субъект сделки – иностранный.

2. Либо объект сделки находится на ин. территории.

3. Юр. факт заключения сделки заграницей.

4. Юр. факт исполнения сделки (передачи вещи) за границей. Есть что-то из этого? Значит, это МЧП. Ищем применимое право.

5. И другие ин. элементы. Т.е. перечень не закрытый. Найти другие элементы нельзя выделить.

Подвид СИЭ. Международная (трансграничная) сделка. Используется в основном в унифицированных актах МЧП – конвенциях там. Не в ГК. Конвенция международных договоров купли-продажи. Чем отличается от СИЭ? Понятно, что М(Т)С – более узкое понятие.

Сделка, в которой предприятия (не любые лица) находятся в разных странах. Так считали сначала. Если у сторон предприятия в разных странах – Гаагские конвенции 1964 г. Там критерий этот был основной, но не единственный (предприятия). Нужно было, чтобы товар пересекал границу, либо оферта и акцепт в разных странах, либо товар передавался (или перемещался?) не в стране оферты/акцепта. Критиковали: похожие сделки, но одна – М(Т)С, другая – нет (товар не перемещался).

Конвенция 1980 г. Единственное, что требуется – чтобы предприятия сторон находились в разных странах. Обе, кстати, могут быть российскими. Просто у одного склад или завод заграницей.

Этот же термин используется в Оттавской конвенции 1988 г. о М лизинге. Оттавская конвенция 1988 г. О М факториннге. Нью-Йоркская конвенция об исковой давности М договоров купли-продажи 1974 г. Есть другие конвенции.

Что же такое предприятие? Чёткого ответа нет. Однозначно – это не предприятие с точки зрения ГК. Имеется в виду место осуществления предпринимательской деятельности.

Много дел было. Тренда одного нет. Каждый раз судьи определяют, было ли место осуществления предпринимательской деятельности. На выставке стенд стоит, там кто-то заинтересовался, купил. И тут всё не ясно – нужно определить, был ли с собой договор – даже это.

Филиал создаётся для осуществления П деятельности. Представительство просто осуществляет интересы. А склад и производство дотягивают до осуществления П деятельности? Ни одна конвенция не определяет предприятие.

Так, а если предприятий несколько? Тут ответ в конвенциях есть – смотрим на то предприятие, которое больше всего связано со сделкой.

Критерий, которые тоже используют в этих конвенциях – критерий знания другой стороны, что сделка международная. Столкнулись с одной вещью. Иногда сторона не знает, что сделка – М. Два российские субъекта, покупатель может и не знать, что продавец производит товар заграницей. И тут неожиданно оказывается, что сторона – субъект М сделки. Несправедливо. Определяется из фактических обстоятельств – из переписки, договоров, писем. Нет чёткого указания (в договоре прописали или нет), смотрят на обстоятельства.

Дальше забываем о других привычных критерий – национальны ли, неважно, имеет ли сделка статус внешнеторговой по местному законодательству, имеет ли коммерческий характер или нет. Смотрим на плейс оф бизнес и всё.

Почти всегда международная сделка имеет ИЭ. И тогда смотрим конвенции. Нет ИЭ? Возвращаемся к коллизионным нормам, определяем применимое право.