- •Вопрос 1. Предмет, система, метод мчп.
- •Вопрос 2. Понятие и виды «иностранного элемента» в правоотношении. Понятие коллизии.
- •Вопрос 3. Предпосылки мчп. История развития мчп. Доктрины мчп.
- •Вопрос 4. Понятие, структура, специфика кн.
- •Вопрос 5. Виды коллизионных норм.
- •Вопрос 6. Проблема и виды множественности коллизионных привязок.
- •Вопрос 7. Предварительный коллизионный вопрос. Адаптация. Хромающие отношения.
- •Вопрос 8. Проблема толкования и квалификации.
- •9. Установление содержания иностранного права.
- •10.Взаимность в мчп.
- •2 Подхода. Материальный и формальный.
- •11. Внутренний и внешний, позитивный и негативный публичный порядок. Суперимперативные нормы.
- •12. Физические лица как субъекты мчп. Национальный режим. Личный закон.
- •13.Юридические лица как субъекты мчп. Национальность. Личный закон. Проблема миграции юридических лиц.
- •Вопрос 15. Государство как субъект мчп. Вопросы ответственность государства. Виды государственного иммунитета.
- •Вопрос 17. Понятие внешнеэкономической сделки, внешнеторговой сделки, сделки с иностранным элементом и международной сделки.
- •Вопрос 18. Lex causa. Объем обязательственного статута. Вопросы действительности внешнеэкономических сделок.
- •1. Запрещать обход закона.
- •2. Не запрещать.
- •Вопрос 20. Требования к форме сделки.
9. Установление содержания иностранного права.
Процесс регулирования ЧПО с иностранным элементом состоит из двух стадий:
Первая стадия – это решение коллизионного вопроса и выбор применимого права на основе предписаний коллизионной нормы права страны суда.
Вторая стадия представляет собой непосредственное применение избранного права.
Существует два подхода:
1)англо-американский – установление содержания иностранного права и доказывание его для судов лежит на стороне. Суд не связан нормами и комментариями иностранного права в этом . Если доказательства иностранного права не были представлены сторонами, или если они были не полностью представлены – в Англии просто отказ в иске (не доказали факт, отказано в иске), в США более либерально, право «забывает» о применении иностранного права, не доказал, тогда суд применяет родное право (в Японии так же).
2) Континентальный подход- для судьи в любом случае обязательно изучение , анализ правовой нормы. С точки зрения континентального права судья всегда архитектор своего права и фотограф чужого.
Российское право тоже полагает, что иностранное право - это правовая категория – ст. 1191 ГК – ст. 14 ГПК.
Ст. 1119 предлагает несколько способов установления содержания права:
Запросы в Минюст
Механизм этого процесса – дипломатический порядок, официальные запросы через Минюст России, непосредственные сношения судов разных государств друг с другом и иными компетентными органами. Суд устанавливает содержание норм иностранного права в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего государства (п. 1 ст. 1191 ГК). Необходимо также учитывать иностранную судебную практику.
Европейская конвенция относительно информации об иностранном законодательстве 1968 г. устанавливает процедуру и механизм, предназначенные облегчить судам доступ к информации об иностранном праве. Государства-участники обязаны создать при министерствах юстиции специальные отделы либо самостоятельные ведомства, занимающиеся сбором информации об иностранном и национальном праве; отвечающие на запросы соответствующих иностранных и национальных органов о содержании национального и иностранного права; направляющие запросы в компетентные органы иностранных государств о содержании права данных государств. В этих целях в России создан специальный Научно-исследовательский центр правовой информации при Минюсте России.
Суд также может набрать консультантов
Российские суды вправе привлекать экспертов (абз. 1 п. 2 ст. 1191 ГК).
Судьи во многих вопросах толкования полагаются на помощь сторон
Участвующие в деле лица по собственной инициативе могут предоставлять российским судам информацию о содержании иностранного права, соответствующие документы, иным образом помогать суду при определении содержания применимого иностранного права (абз. 2 п. 2 ст. 1191 ГК).
В законодательстве закреплено применение российского права, несмотря на решение коллизионного вопроса в пользу иностранного права, в случаях, если все предпринятые в соответствии с законом действия не помогли в «разумные» сроки установить содержание иностранного права (п. 3 ст. 1191 ГК). Понятие «разумные» сроки законом не определено. С точки зрения отечественной доктрины – это время, обычно необходимое для установления содержания норм иностранного права.