- •3. Отношение юридической социологии к общей
- •4. Различия между юридической социологией и догматической юриспруденцией
- •1. Природа таких дисциплин
- •2. Отношения юридической социологии с философией
- •3. Отношения юридической социологии с историей права и сравнительным правом
- •III. Отношения юридической социологии с другими общественными науками .;-'
- •1. Отрасли социологии. Социология религии
- •2. Политическая социология :
- •3. Политическая экономия
- •5. Лингвистика
- •IV. Подразделы юридической социологии
- •1. Дифференциация юридической социологии по отраслям и категориям права
- •4 Заказ № ц61
- •2. Дифференциация по исполнителям правовых ролей
- •V. Ответвления юридической социологии 1. Юридическая этнология
- •4. Правовая психология
- •5. Индивидуальная правовая психология
- •6. Специализация в правовой психологии
- •5 Заказ № 1161
- •2. Юридическая социология как центр недогматического изучения права
- •2. Новое время
- •3. Руссо
- •4. Дидро
- •5. Идеи естественного права
- •111. Девятнадцатый век
- •1. Враги гражданского кодекса
- •5. Английский эмпиризм
- •6. Взгляд на право во французской политической и социальной литературе
- •7 Заказ м 1161
- •8. Ницше
- •1. Дюркгейм и его последователи
- •2. Юридическая социология в науке уголовного права
- •3. Эрлих
- •5. Юридическая социология на французских факультетах права
- •6. Немецкая юридическая социология: вебер и гейгер
- •7. Американская реалистическая школа: социологическая юриспруденция
- •8. Американская реалистическая школа: к. Ллевеллин
- •II. Новые тенденции :
- •1. Психологические течения
- •3. Структурализм
- •4. Нынешнее состояние юридической социологии
- •I. Юридические явления и их классификация
- •2. Вторая классификация: ;;':
- •5. Четвертая классификация: явления, связанные и не связанные с процессом
- •2. Элементарные формы различия правового .' и социального неправового
- •3. Различие правового и социального неправового в современных обществах
- •4. То же различие в ранних обществах
- •5. Историческая изменяемость этого различия
- •6. Множественность нормативных систем и явления межнормативности
- •7. Поиск критерия правового
- •8. Принуждение как критерий правового
- •9. Различия в природе и степени принуждения
- •10. Критерий «порядок рассмотрения»
- •11. О возможности эмпирических исследований того, что является правовым
- •III. Правовая система
- •1. Понятие правовой системы
- •2. Правовое пространство и его составные части
- •12 Заказ № 1161
- •4. Правовой плюрализм. Разные проявления
- •6. Где можно встретить подлинный юридический плюрализм?
- •7. Инфраюридические явления
- •8. Фольклорное право
- •9. Детское право
- •10. Вульгарное право
- •11. Правовая система как временная сфера
- •12. Правовая система как юридическое явление
- •13. Правовая аккультурация
- •14. Правовая аккультурация (продолжение).
- •15. Правовая аккультурация (окончание). Результаты
- •I. Принципы
- •1. Правило объективности
- •2. Материальность
- •3. Беспристрастность
- •4. Историко-сравнительный метод
- •5. Историческое лицо метода
- •6. Сравнительное лицо метода
- •3. Социологический анализ судебной практики
- •15 Заказ Nt 1161
- •4. Значимость социологического анализа судебной
- •5. Практическая реализация исследовательской процедуры
- •6. Анализ неюридических документов
- •7. Анализ прессы
- •8. Анализ литературных произведений
- •9. Анализ иконографических документов
- •10. Количественный анализ документов
- •III. Изучение фактов
- •1. Монографическое или качественное исследование
- •3. Различные техники количественного анализа
- •4. Стадии количественного исследования
- •5. Статистические источники, используемые социологией права
- •6. Исследование методом опроса. Выборка
- •7. Определение объекта выборочного опроса
- •8. Составление анкеты и проведение выборочного опроса
- •10. Анализ «естественных данных»
- •11. Экспериментирование в юридической социологии. Законодательный эксперимент
- •12. Лабораторный эксперимент
- •2. Знание
- •3. Объяснение
- •4. Частичная индетерминированность правового
- •1 5. Научные законы в социологии права
- •7. Процедуры каузального анализа
- •II. Практическая функция юридической
- •2. Правовое решение
- •3. Прикладная социология и договор
- •4. Прикладная социология и заключение договора
- •5. Прикладная социология и действие договора
- •6. Прикладная социология и юрисдикция.
- •8. Социологическое толкование как реалистическое толкование
- •10. Прикладная социология и законодательство. ' внешняя социология законодательства '
- •11. Законодательная социология
- •12. Философская проблема законодательной , " социологии. Факт и право ""?
- •13. Философская проблема законодательной социологии. Биологические аналогии
- •15. Использование социологических исследований в законодательном процессе
- •16. Различные техники законодательной социологии
2. Юридическая социология как центр недогматического изучения права
В конечном итоге мы предлагаем использовать (при всем его несовершенстве) то широкое понятие юридической социологии, которое вынесено в название этого подраздела. Мы констатировали соприкосновение юридической социологии со многими смежными дисциплинами, и опыт учит, что новой науке — особенно, если она сформировалась путем отделения от науки-предшественницы, — всегда весьма трудно точно определить свои границы. Это требует времени и сил. Вот почему, приблизительно определяя то, что может стать ядром юридической социологии, то, что относится к ней в первую очередь, мы не будем возражать, если она распространит свое влияние и дальше, пусть даже с риском посягнуть на соседние владения
68
социологии преступности, этнологии, политической социологии, психологии и, конечно, общей социологии. Она может брать принадлежащее ей всюду, где найдет.
Правильно обратить внимание и на то (это уже другой аспект проблемы), что в дальнейшем мы придадим понятию юридической социологии ограничительный характер. Юридическая социология, о которой пойдет речь, — это не социология всего права или всех правовых систем. Такое поле деятельности было бы безграничным. По необходимости нам приходится выбрать одно принципиальное, стержневое направление. Его даст нам частное право, а точнее, гражданское право. Объективная причина такого выбора— то, что среди всех разделов права (и особенно в сравнении с публичным правом и уголовным правом) гражданское право является отраслью, социология которой формировалась с большим опозданием и особенно нуждается в исследованиях. Другими словами, нужно брать быка за рога.
ПРИМЕЧАНИЯ
1 Quaderni della rivista Sociologia del diritto, I, 1974, p. 276.
2 Ребиндер (Rechtssoziologie. 1977, S. И) в своих работах дает следующее определение юридической социологии, связанное с концепцией трех измерений права. Право, во-первых, — это наука о ценностях (здесь она выступает как философия права); во-вторых, наука о нормах (догматическая юриспруденция), в-третьих, наука о реальности (социология права). Последняя подразделяется на генетическую социологию (исследование социального генезиса права) и операционистскую социологию (изучение воздействия права на общественную жизнь).
3 Социология организаций, выступающая как неюридический конкурент юридической социологии, ведет свое начало от работ американца А. Етциони (Е t z i о n i A. Modern Organisation. 1964). Во Франции ее развивал M. Грозье (G г о z i е г М. Le phenomene bureaucratique. 1964).
4 Quaderni della rivista Sociologia del diritto, p. 286.
5 Мы используем понятие «социологизм» в ином смысле, нежели историки правовой мысли, придающие ему негативный смысл, или авторы (Арно, Миай), которые называют так социологическую школу права, и прежде
69
I •
всего американскую социологическую юриспруденцию. Сделав от нее лишь один шаг, мы придем к доктрине, которая полностью отрицает догматическую юриспруденцию, заменяя ее социологией права. Анализ и опровержение такого подхода даны в превосходной книге: Amselek P. Methode phenomenologique en theorie du droit. 1964.
6Levy-Bruhl H. Aspects sociologiques du droit. 1955, p. 33.
7 Давно установившиеся взаимосвязи между юридической социологией и историей социальных явлений способствовали развитию социологической истории права. См., напр.: Gaudemet J. Les communautes familiales. 1963; H i 1 a i г е ,T. Le regime des biens entre epoux dans la region de Montpellier. 1957. Труды в этой области могут ставить целью поиск в социальной сфере причин и следствий юридических институтов или же, наоборот, показ путем анализа юридических документов социальных реалий и соответственно общих контуров общества.
8 Об использовании социологических методов в сравнительном праве см.: Inchieste di diritto comparato. Ed. M. Rotondi, 1973; Zweigert K. Quelques reflexions sur les relations entre la sociologie et le droit compare. — Etudes Ancel, 1, 1975, p. 81. Иная позиция у Карбонье — L'apport du droit compare a la sociologie juridique. — «Livre de Centenaire», 1969, p. 75.
9 Попытка такого рода сделана в исследовании: «Le divorce en Europe occidentale, donnees statistiques et juridi-ques», 1975.
10 Ibid.
11 Rokkan S. Comparative Survey Analysis. 1969.
12 Пэнто Р., Гравитц М. Методы социальных наук. M,, «Прогресс», 1972, с. 59.
13 Социологии религии посвящено большое число исследований. Напр.: Desroches H. Sociologies religieu-ses, 1968; Birnbaum N., Lenzer G. Sociology and Religion, 1969. Связи права и религии часто изучаются этнологами в генеалогическом плане в том смысле, какая нормативная система производна от другой? Бесплодная, по нашему мнению, постановка вопроса. См., напр.: Hoebel A. The Law of Primitive Man. 1974.
14 См.: «Archives de Philosophie du droit» (далее APhD), t. 16, 1971 («Le droit investi par la politique»).
70
15 Как ни сложно отличить политическую социологию от политической пауки (см. об этом: Пэнто Р., Гравитц М. Цит. соч., с. 150), отметим, что последняя не уклоняется от поисков причин политических явлений в индивидуальных действиях политиков, тем более что значимость таких индивидуальных действий возросла благодаря феномену, который называют персонализацией власти (см. об этом: Ham on L., Mobile au A. et autres. La personalisation du pouvoir. 1964; Schwartz en-berg R. L'Etat-spectacle. 1977).
16 Le divorce et les Francois. P., vol. 1—2, 1975. Издаваемый Национальным институтом демографических исследований журнал «Population» (выходит с 1946 года) — источник первостепенной важности для социологии права, изучающей семью и личность. Историческая демография позволила расширить применение историко-сравни-тельного метода в этом разделе социологии права (см.: Guillaume et Poussou. Demographic historique. 1970. — «Population», 1975, № 11; 1977, № 9). Данные историко-правовой демографии в сопоставлении с современной статистикой позволили бы установить реальное влияние реформ революции и гражданского кодекса 1804 г. на семейные отношения.
17 Соотношению права и лингвистики посвящена часть материалов в журнале «APhD», t. 19, 1974 («Le langage du droit»). См. также: Sourioux J.-L., Lerat P. Le langage du droit. 1975; Raymondis L.-M., Le Gu-eru M. Le langage de la justice penale. 1976; Arna-ud A.-J. Essai d'analyse structurale du CC francais. 1973.
18 См. напр.: Michel A. La sociologie de la famille. 1970 (хрестоматия, преимущественно англо-американских текстов); Sociologie de la famille et du mariage. 1978; La famille apres le mariage des enfants, etude de relations entre generations. 1976.
19 См., в частности, специальный номер журнала «APhD» — «Reformes du droit de la famille», t. 20, 1975.
20 Go ode W. Women in divorce. 1965; Он же. The Family. 1964.
21 О юридическом классе как социальном слое см.: К u n k е 1. Herkunft und soziale Stellung der romischen juristen. 1967; Moriondo. L'ideologia delle magistratura italiana. 1967; Treves R. Guistizia e giudici nella so-cieta italiana. 1973. Wagner A. Der Richter. 1959; Zwingmann. Zur Soziologie des Richters. 1966; Kau-
71
pen. Die Hiiter von Recht und Ordnung. 1969; Arna-u d A.-J. Lcs juristes face a la societe du XIX siecle a no& jours. 1975.
22 Укажем на наиболее существенные труды по судебной социологии: Schubert P. The Judiciale Mind, th& Attitudes and Ideologies of Supreme Court Justices (1946— 1963). 1965; Car bonnier J. Flexible droit, 1976; Her-pin N. L'application do la loi, deux poids, deux mesures. 1975.
23Levy-Bruhl L. Les fonctions mentales dans les-societes inferieures. 1910; Леви-Брюль Л. Первобытное мышление. М., 1930.
24Leroi-Gourhan A. L'homme et la matiere, milieu et techniques, 1945.
25 Gluckman M. Politics, Law and Ritual in tribal Society, 1965.
26 Guiart J. Cles pour 1'ethnologie, 1971.
27 H о e b e 1 A. The Law of Primitive Man, 1974.
28 Одним из крупных исследований, в котором много-внимания уделено этим проблемам, является многотомная" серия, изданная под руководством Р. Монье. (Etudes de-sociologie et d'ethnologie juridiques, 20 vol., 1931 —1934).
29 См.: Levi-Strauss C. Les structures elementai-res de la parente, 1949; La pensee sauvage, 1962.
30 M a u s s M. Sociologie et anthropologie. 1950.
31 С h a s s a n. Essai sur le symbolisme de droit, 1847T p. 113.
32 См.: Chassan. Op. cit., p. 117; Gernet L. Anthropologie de la Grece antique, 1968, p. 204.
33 С элементами правовой психологии, поданными фрагментарно, а подчас и неосознанно, можно встретиться в работах, не имеющих отношения к праву, в частности в произведениях авторов прошлых веков, например у Паскаля, Лабрюйера, Мольера, Николя. Эти авторы отмечали силу обычая, показывали причины семейных конфликтов, описывали юридические характеры (сутяжников, наследников). Лишь с большим опозданием к этой литературной правовой психологии присоединилась научная.. Ее элементы содержались уже в уголовной антропологии позитивистской школы и еще в большей степени в теории Петражицкого (о ней ниже). Однако начало правовой психологии как самостоятельной дисциплины связано-с трудами: West R. Conscience and Society. A study of the psychologie requisites of Law and Order, 1942; Mac-
72
Car thy D. Psychology and the Law 1960; а также исследованиями отдельных правовых проблем, например купли-продажи: Le Blanc G. Psycho-sociologie de la vente. 1971.
34 См.: Stoetzel J. La psychologie sociale, 1963.
35 Л. Бодуэн в своем исследовании о праве Квебека отмечает двойственный психологический характер национальной правовой психологии, отражающий сочетание двух систем — общего права и французского права. См.: В a u d о и о n L. Les aspects generaux du droit prive dans la province du Quebec, 1967.
36 На всех этих вопросах: знание права, правовое сознание, законодательные опросы — мы остановимся в последующем изложении.
37 Подробнее о психоанализе в праве см.: Schon-feld С. G. Psychoanalysis and the Law, 1973; Ehren-zweig A. Psychoanalytic Jurisprudence, 1976; Legend-re P. L'amour du censeur, essai sur 1'ordre dogmatique, P., 1974. О применении психоанализа для исследования коллективной психологии см.: Friedlander S. L'anti-semitisme nazi, histoire d'une psychose collective, 1971.
38 Первым к критическому анализу поведения свидетелей обратился австриец Гросс. Известны работы на эту тему (и по более широкой проблеме — психологический механизм выработки судебного решения) французского судьи Ф. Корфа (Corphe F. La critique du temoignage, 1927; Les decisions de justice. 1952).
;'-•"• Глава первая
ИСТОРИЯ ЮРИДИЧЕСКОЙ СОЦИОЛОГИИ
•'U;H
Трудность создания такой истории заключается прежде всего в установлении исходного рубежа. Научная дисциплина редко рождается полностью сформировавшейся. Как правило, она складывается постепенно, как бы возникая из тумана и создавая потому впечатление, что истоки ее уходят бесконечно далеко в глубь времен. Однако в отношении юридической социологии можно с уверенностью констатировать, что, появившись на свет в результате дифференциации общей социологии, она не могла предшествовать ей.
Ныне общепринято — и это справедливо — считать основателем социологии Огюста Конта. Юридическая же социология возникла позднее, и ее связывают с различными конкурирующими между собой именами — Дюркгейма, Эрлиха, Макса Вебера. Как бы то ни было, ее появление следует датировать XX веком. Мы будем придерживаться именно этого рубежа, отличая юридическую социологию XX века от всего предшествовавшего ей. Впрочем, ради пользы дела мы позволим себе отдельные отступления от намеченного рубежа •— 1900 года. Оговорим также, что в этой главе речь пойдет об истории науки, а не об истории изучаемых ею явлений'.
ПОДРАЗДЕЛПЕРВЫЙ ДО ДВАДЦАТОГО ВЕКА
I. ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ О ПРЕДШЕСТВЕННИКАХ ЮРИДИЧЕСКОЙ СОЦИОЛОГИИ
Стало модным открывать все новых предтеч юридической социологии. Происходит это потому, что любой взгляд на право, отличный от юридико-догматического, кажется
похожим на юридико-социологический. Предположим, когда-то в прошлом наблюдатель, не бывший юристом, стал свидетелем юридических событий. Так, например, в конце XVII века мадам де Севинье в письмах к дочери поведала о том, как она простила некоторые долги арендаторов, оказавшихся в затруднительном положенни. Наблюдатель — в нашем случае женщина, — подробно описывая фактологическую сторону дела, ссылается при этом на обычаи и даже ставит, сама того не ведая, юридико-технические вопросы. L этого оказывается достаточным для того, чтобы присвоить ей патент социолога—«полевого исследователя».
В другом случае мыслитель или писатель обращает в какой-то люмент свое внимание на право. Примером служит Шекспир, высказывания которого о праве вполне могут составить предмет обширной библиографии2. И снова при этом говорят о юридической социологии. Но разве для того, чтобы получить социологическое знание о праве, достаточно лишь наивного представления о нем? Очевидно, что титул социолога-предтечи можно сохранить только за теми, кто, столкнувшись с правом, пусть даже случайно, проявил при этом желание понять его и намерение глубже проникнуть в предмет.
При этом следует учитывать, что юридическая социология представляет собой такую научную сферу, в которую наш век привнес новые теоретические установки и где от идей прошлого не следует ожидать той эффективности, которую они сохраняют в таких науках, как философия права или правоведение в его традиционном понимании. Это соображение должно послужить извинением за те пробелы и пропуски, которые могут быть обнаружены в данном разделе. •.-
1. АНТИЧНОСТЬ '°
Пожалуй, наиболее весомый вклад античности в социологию права внесли ее историки и нутешествинники. Мы имеем в виду их любопытные свидетельства о нравах и обычаях разных народов в далекие времена. Вспомним в этой связи Геродота и Плутарха, Варрона и Авла-Геллия, наконец, Тацита с его описаниями быта древних германцев. Из этих описаний и свидетельств сложился юридико-этнографический фонд, из которого социологии продолжают черпать сведения и поныне. Еще более значимо, что в итоге того, что сделали античные авторы, возникло пред-
75
ставление о разнообразии правовых систем во времени и в пространстве, об их относительности. Данное представление восприняли Монтень, Монтескье, вся западная мысль, а это в свою очередь послужило стимулом для юридической социологии.
Однако когда корни этой науки ищут в античности, то, как правило, обращаются не столько к эмпирическим, сколько к теоретическим трудам. Вспоминают философов, и прежде всего Аристотеля.
Труды Аристотеля действительно имеют некоторые черты, которые можно интерпретировать как социологические. Это реалистическое стремление рассматривать общество таким, каково оно есть; мысль о том, что как естественное явление общество подчинено закону рождения, развития и смерти и что изменения — необходимое условие его жизни. Однако такие установки приводят скорее к мысли о политической, а не о юридической социологии. Во всяком случае, было бы далеко не всегда обоснованно идентифицировать полис и его правовую систему. Правильно ли ставить знак равенства между известной формулой Аристотеля «человек — это существо политическое» и формулой «человек — это существо юридическое»? Тем более что сам Аристотель убедительно доказал наличие в обществе значительного круга отношений, которые управляются не правом, а дружбой. Пожалуй, именно этой теории дружбы Аристотель более всего обязан тому, что его можно включить в число предтеч социологии права, ибо для этой науки особенно важно уметь видеть пределы юридического в его отношении к социальному — лекщиди-ческому. Теория дружбы обращена главным образом к от-" ношениям частного права. В этой связи позволителен общий вывод о том, что Аристотель больше дает для социологов не тогда, когда говорит о конституционном праве, а тогда, когда затрагивает институты частного права, такие, как семья или договор. Приходится, однако, отметить, что и здесь у Аристотеля недостаточна социологическая объективность: почти всегда его наблюдение переплетено с ценностным суждением.
Склонность к идеализму еще более рельефно выражена у Платона. Его концепция полиса и законов в том виде, как ее наиболее часто интерпретируют, должна рассматриваться как откровенная утопия. Возникает общий вопрос: а разве утопии как таковые не имеют социологической значимости? Разве они не есть результат определенного
76
ш
га
критического подхода и попытка создать какую-то модель? Поэтому и Платон безо всякой натяжки также может быть отнесен к предшественникам юридической социологии (не говоря уже в этой связи о его апологии закона, особенно ярко выраженной в «Критоне»).
Отметим также, что с наиболее оригинальной социологической интуицией мы встречаемся еще даже в более далеком прошлом, у досократиков, в частности у софистов, показавших роль силы и интереса в процессе создания права3. Гераклит из Эфеса с успехом применил к правовым явлениям свое учение о противоположностях, конфликтах, диалектике справедливого и несправедливого.
Разумеется, для того чтобы стать социологом, недостаточно поставить под сомнение абсолютный характер права. Но такое сомнение — равно как и критическая оценка права — это компонент социологии 4.