Юрий Басин ГП

как совокупность правовых норм (определение гражданского права содержится в главе I). Разумеется, этот предмет охватывает и общественные отношения, регулируемые гражданскоправовыми нормами, и воплощение этих норм в законодательстве, и их особенности в разных государствах, их критическую оценку и возможности совершенствования1 .

Значительное внимание наука гражданского права уделяет истории развития гражданского права, оценивая ранее существовавшие правовые системы, их достижения и недостатки, направления развития и факторы, влияющие на это. В изучении истории развития гражданского права значительное место занимает история самой науки, ее творцов

иглубоких исследователей, история научных концепций и взглядов. Большой вклад в эту область гражданско-правовой науки внес наш современник проф. О. С. Иоффе, ныне живущий в США, но много лет проработавший в Ленинградском государственном университете, принимавший непосредственное активное участие в развитии гражданскоправовой науки Казахстана2 .

Большое влияние на развитие правовой науки СССР оказали такие выдающиеся ученыецивилисты, как А. В. Венедиктов, С. Н. Братусь, Р. О. Халфина, О. А. Красавчиков, Ю. Х. Калмыков, сумевшие в условиях идеологического и государственного давления на цивилистическую мысль отстаивать подлинные гражданско-правовые концепции, которые и сегодня помогают развитию гражданско-правовой науки стран СНГ, в т.ч.— науки Казахстана.

Наука гражданского права изучает особенности правовых систем мира, выявляет причины появления таких особенностей, сопоставляет и оценивает их. Эта сфера гражданскоправовой науки составляет значительную часть науки сравнительного правоведения.

Наука гражданского права уделяет большое внимание критической оценке действующего гражданского законодательства и его практической эффективности,

выявляет ошибки и недостатки, допущенные при подготовке актов законодательства, соответствие законов реальным политическим, экономическим и социальным условиям применения права, выявляет законодательные пробелы и предлагает пути их устранения, содействует совершенствованию правовых норм; с этой целью серьезно изучается мировой опыт.

Наука гражданского права всегда развивалась в условиях борьбы научных взглядов, школ

инаправлений. Такая борьба позволяет установить слабость научных позиций и идей, доказать научную истину. Она ведется обычно в форме научных споров, дискуссий и полемик, в специальных научных публикациях и в периодической печати, на научных конференциях, семинарах, обсуждениях, других научных встречах, в иной форме, позволяющей довести мнение ученого до аудитории, до научных противников и оппонентов, ответить на критические высказывания в свой адрес, защитить свои позиции и концепции.

Кчести советских ученых-цивилистов, они проводили открытую защиту своих идей и взглядов даже в условиях жесткой цензуры и подавления мнений, не соответствующих партийно-государственной идеологии. Многие из таких взглядов, высказанных в научных спорах того времени, были восприняты наукой гражданского права и в новых, современных условиях ее развития.

Можно, например, отметить длившуюся десятилетиями научную борьбу ученыхцивилистов против концепции “хозяйственного права” (об этой концепции говорится в главе I настоящего учебника), острые дискуссии о предмете гражданского права и гражданскоправовом методе регулирования общественных отношений, о сущности юридического лица, особенно — государственных предприятий и учреждений, и другие. Многие положения, выдвигавшиеся на тех дискуссиях, и сегодня находятся на вооружении гражданско-правовой науки Казахстана.

§ 2. Наука гражданского права Республики Казахстан

Казахстанская наука гражданского права возникла в 30-е гг., в те же годы, когда в Казахстане сделало первые шаги высшее юридическое образование. Поэтому первыми казахстанскими учеными-цивилистами были преподаватели первых казахстанских юридических вузов. У истоков гражданско-правовой науки Казахстана стояли казахстанские ученые-цивилисты М. А. Ваксберг, Г. М. Степаненко, А. И. Беспалова, Б. В. Покровский, И. Д. Фондаминский, М. Г. Масевич, Ю. Г. Басин. Их работы положили начало исследованию особенностей гражданского права Казахстана. Решающую роль в этом сыграла активная деятельность в данной области молодого руководителя Алма-Атинского государственного юридического института, одного из самых первых кандидатов юридических наук Казахстана (ныне — академика Национальной академии наук) С. З. Зиманова. Его энергией и его усилиями была обеспечена подготовка и защита в Москве кандидатских диссертаций большой группой молодых преподавателей Алма-Атинского государственного юридического института.

Сначала 50-х гг. появились научные публикации по гражданско-правовым проблемам. Первый выпуск ученых трудов АГЮИ был издан в 1955 г. Среди трудов специалистов различных отраслей права находятся работы С. З. Зиманова и А. Еренова о праве феодальной собственности на землю, М. А. Ваксберга о правовых вопросах торговли, Г. М. Степаненко о текстах гражданских кодексов, Б. В. Покровского о договорах с колхозами.

К концу 50-х - началу 60 гг. правовые исследования казахстанских цивилистов получили значительное развитие. Опубликованы научные и учебные книги казахстанских ученых-юристов, издававшиеся главным образом в Москве: “Правовые вопросы организации

идеятельности совхозов” (1959 г.); “Правовые вопросы проектирования в строительстве” (1962 г.); “Комментарий к Положениям о поставках продукции производственнотехнического назначения и товаров народного потребления” (1962 г.).

Наиболее значительным научным трудом, имеющим к тому же серьезное практическое значение, явился Комментарий к Гражданскому кодексу — первый среди комментариев к гражданским кодексам, принятым в те годы во всех союзных республиках СССР. Комментарий к ГК КазССР объемом почти 50 печ. л. объединил в качестве авторов всех научных специалистов гражданского права, работавших в те годы в Казахстане. Среди них Б. Б. Базарбаев, А. И. Беспалова, М. А. Ваксберг, М. Г. Масевич, С. И. Меерзон, Н. Г. Мурзин, Б. В. Покровский, Г. И. Тулеугалиев. В авторский коллектив включился и самый видный в

СССР ученый в области гражданского права — проф. О. С. Иоффе, заведующий кафедрой гражданского права Ленинградского государственного университета. В 1972 г. также с участием О. С. Иоффе был издан “Комментарий к Кодексу о браке и семье в Казахской ССР”.

Новый “Комментарий к Гражданскому кодексу” уже со значительным изменением авторского коллектива был опубликован в 1990 г., а новый “Комментарий к Кодексу о браке

исемье” — в 1989 г. Появились новые серьезные ученые-исследователи: У. К. Ихсанов, Н. Б. Мухитдинов, К. Н. Наменгенов, М. К. Сулейменов и другие.

Поэтому стало возможным говорить о создании в 60-е гг. казахстанской цивилистической школы.

Ссередины 60-х гг. в разработку проблем казахстанского гражданского права активно включаются цивилисты научно-исследовательского Института государства и права Академии наук республики. Специалисты гражданского права этого института, привлекая нередко преподавателей гражданского права Казахского государственного университета, разработали ряд чрезвычайно актуальных в те годы проблем. Научные исследования проводились по следующим основным направлениям:

- совершенствование хозяйственного механизма;

-правовое регулирование материально-технического снабжения;

-правовое регулирование капитального строительства;

-совершенствование жилищного законодательства;

-правовые формы научно-технического творчества и его использование в производстве. Каждое из этих научных направлений интенсивно разрабатывалось в течение многих лет;

врезультате было издано большое число серьезных монографий, хорошо известных специалистам всей страны (некоторые из них переведены за рубежом) и получивших весьма высокую оценку в печати.

Прежде всего изучались правовые проблемы совершенствования хозяйственного механизма. Цикл работ, связанных общностью генеральной темы исследования, был подготовлен двумя ведущими работниками Академии наук — М. К. Сулейменовым и Б. В. Покровским, с которыми в разных работах сотрудничали М. Г. Масевич, Н. М. Мухитдинов, Ю. Г. Басин и другие ученые. К основным результатам научных исследований нужно отнести монографии: “Правовые вопросы материального стимулирования предприятий” (1972 г.), “Правовые формы хозяйственного расчета производственных объединений и предприятий” (1975 г.), “Правовые формы хозяйственного расчета строительных организаций” (1978 г.), “Правоотношения производственных объединений и предприятий в сфере хозяйственного оборота” (1985 г.), “Договор в народном хозяйстве” (1987 г.), “Правовое положение межхозяйственных предприятий” (1987 г.). Авторами выдвигались предложения, направленные на совершенствование управленческой и хозяйственной практики.

К этому направлению исследований непосредственно примыкает ряд крупных научных работ, написанных с той же целью — совершенствование правового механизма управления народным хозяйством — М. К. Сулейменовым “Ответственность за нарушение сроков исполнения договорных обязательств” (1971 г.) и “Структура договорно-хозяйственных связей” (1980 г.).

Данное направление научных исследований, которое продолжает активно развиваться, в научном отношении представляется наиболее значительным и плодотворным.

Правовому регулированию капитального строительства посвящено немало работ казахстанских авторов, в частности Ю. Г. Басина, или индивидуально, или в сотрудничестве с московскими учеными. В 1969 г. была издана монография коллектива авторов “Правовые вопросы строительства в СССР”. По этой же проблематике на новом законодательном и практическом материале была подготовлена и в 1972 г. опубликована коллективная монография “Правовое регулирование капитального строительства в СССР”, которая затем была переведена на немецкий язык и издана в Берлине. Правовым проблемам капитального строительства были посвящены также книги “Правовые вопросы проектирования в строительстве”, “Проект. Строительство. Закон” и “Правовые основы хозяйственной деятельности межколхозных строительных организаций”. Несколько позже в исследование правовых проблем капитального строительства включился А. Г. Диденко. Его монографии “Правовые рычаги укрепления хозрасчета в строительстве”(1982 г.) и “Правовые проблемы самостоятельности строительных организаций” (1984 г.) послужили основой докторской диссертации.

В области жилищного права было издано значительное число работ, посвященных общим проблемам правового регулирования жилищных отношений и особенностям жилищного законодательства Казахской ССР. Среди них можно в первую очередь назвать монографии Ю. Г. Басина “Вопросы советского жилищного права” (1963 г.) и “О жилищных правах советских граждан” (1966 г.).

Позже, после принятия первого Жилищного кодекса Казахстана Ю. Г. Басиным, М. К. Сулейменовым и Р. С. Тазутдиновым был опубликован “Комментарий к Жилищному кодексу

Казахской ССР” (1987 г.), а после принятия Жилищного кодекса Республики Казахстан комментарий к нему подготовил А. Г. Диденко. Известны и другие работы этих авторов.

Поскольку среди казахстанских ученых-цивилистов в те годы значительную группу составляли преподаватели юридического факультета КазГУ, большое внимание в научной работе уделялось изданию учебников и учебных пособий по гражданскому праву

для студентов казахстанских вузов. Несомненно, подготовка такого рода работ — важная форма научной деятельности не только потому, что по своему значению учебники официально оцениваются в качестве научных произведений, но также потому, что гражданское законодательство Казахстана (и практика его применения) и тогда отличалось значительными особенностями, которые нужно было довести до студентов и практических работников.

Основными авторами учебных пособий по гражданскому праву являлись доценты Б. Б. Базарбаев, Ю. Г. Басин, А. И. Беспалова, М. А. Ваксберг, А. Г. Диденко, У. К. Ихсанов, Г. И. Тулеугалиев. С 1968 г. перешли к изданию выпусков “Советское гражданское право Казахской ССР”, на широкой научной основе последовательно излагавших курс данной учебной дисциплины. Было издано 5 выпусков общим объемом свыше 40 авторских листов. Они охватили все общие вопросы гражданского права и ряд отдельных видов гражданских правоотношений. Выпуски стали известны за пределами Казахстана и получили положительный отзыв в центральной периодической печати.

Наиболее ответственный этап — издание консолидированных учебников — наступил в 70-е гг. В 1978 г. коллективом преподавателей кафедры гражданского права был издан учебник “Гражданское право Казахской ССР, часть I” объемом 20 печатных листов, получивший официальный гриф Министерства высшего и среднего специального образования республики. Вторая часть учебника в таком же объеме вышла из печати в 1980 г. В 1984 г. под редакцией А. И. Беспаловой и У. К. Ихсанова был опубликован учебник “Семейное право”.

Значительный шаг вперед был сделан казахстанской наукой гражданского права после превращения Казахской ССР в самостоятельную Республику Казахстан. Это означало

необходимость разработки собственного гражданского законодательства, которое, во-

первых, создавалось бы республикой без строгого следования бывшим союзным моделям и указаниям, во-вторых, отвечало бы современным потребностям рыночной экономики Казахстана. Первостепенное значение в этой области приобрели труды Научноисследовательского центра (ныне — института) частного права Казахского государственного юридического института (ныне — Казахского государственного юридического университета) по правовой оценке развития предпринимательства и его перспектив. Сразу же была опубликована монография М. К. Сулейменова, Б. В. Покровского, А. И. Худякова, В. А. Жакенова “Право и предпринимательство в Республике Казахстан” (1994 г.). Следует отметить работы Ю. Г. Басина и В. П. Фурсова “Основы бизнеса и предпринимательства в условиях рыночной экономики Казахстана” (1995 г.), С. И. Климкина “Правовые формы предпринимательской деятельности в Республике Казахстан” (1997 г.), А. Т. Джусупова “Право собственности и другие вещные права” (1995 г.), И. В. Романковой “Проблемы правового регулирования предпринимательства граждан Республики Казахстан“ (1997 г.). Значительным научным событием явилось издание монографии “Право и собственность в Республике Казахстан” (ответственный редактор - профессор М. К. Сулейменов, 1998 г.).

Важные исследования по праву государственной собственности и доверительному управлению имуществом были проведены сотрудником Центра частного права И. У. Жанайдаровым.

Был подготовлен и опубликован значительный цикл работ по комментированию и толкованию принятого в декабре 1994 г. Гражданского кодекса Республики Казахстан

(Общая часть). Под редакцией А. Г. Диденко было издано 8 выпусков, содержащих такой комментарий. Под редакцией М. К. Сулейменова и Ю. Г. Басина опубликован объемный (свыше 50 печатных листов) постатейный комментарий Общей части Гражданского кодекса.

Вреспублике буквально с нуля создается законодательство и научное направление — международное частное право. До получения суверенитета в Казахстане вовсе не принимались нормативные акты в данной области, не готовились специалисты — ранее все это было монополией Москвы и отражало союзные интересы. Первые же шаги суверенного Казахстана во внешнеэкономической деятельности требовали незамедлительного формирования собственного законодательства, отражающего и современный мировой опыт регулирования международных частных экономических отношений, и специфику интересов республики во внешнеэкономической сфере. Но оценка адекватности и эффективности такого законодательства потребовали глубокой научной проработки всех правотворческих и правоприменительных проблем в данной области.

За решение этих проблем взялся Научно-исследовательский институт частного права. В Казахстане в короткий срок возникла школа международного частного права, создателем и лидером которой является профессор М. К. Сулейменов Его ученики защитили ряд диссертаций и опубликовали результаты научных исследований по наиболее актуальным проблемам международного частного права: государственное регулирование частных иностранных инвестиций в экономику республики, заключение и исполнение внешнеэкономических контрактов, правовой режим деятельности совместных предприятий и другие.

К публикациям в этой области права прежде всего нужно отнести капитальную монографию “Право и иностранные инвестиции в Республике Казахстан” (1997 г.).

Значительный вклад в изучение казахстанских аспектов международного частного права внесен заведующим кафедрой международного права Казахского национального государственного университета профессором М. А. Сарсенбаевым и членами его кафедры.

Самостоятельность республиканского гражданского законодательства потребовала учебных и методических материалов для его глубокого изучения прежде всего в казахстанских юридических вузах. Идет вторая волна подготовки учебников и учебных пособий, на этот раз — на основе законодательства суверенного государства Казахстан.

На первый план выходят учебные пособия, написанные сотрудниками Научноисследовательского центра частного права, кафедры гражданского права КазГЮУ и Высшей школы права “Адилет”, специалистами КазГУ: “Сделки”, “Юридические лица по Гражданскому кодексу Республики Казахстан“, “Залоговое право” “Ответственность за нарушение гражданско-правового обязательства”, “Правовая природа банковских договоров”, “Международное частное право”, “Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности” (два издания). Две последние книги написаны коллективом авторов под редакцией М. А. Сарсенбаева.

В1998 г. опубликовано учебное пособие “Гражданское право Республики Казахстан“, подготовленное авторским коллективом (ответственные редакторы Г. И. Тулеугалиев и К. С. Мауленов).

Следует отметить развитие гражданско-правовой науки Республики Казахстан в ее прикладном законотворческом направлении. Уже отмечалось, что приобретение Республикой Казахстан полной самостоятельности вызвало неотложную необходимость создания собственного законодательства. Эта задача стала перед учеными всех отраслей права, но особенно острой она представлялась в гражданско-правовом аспекте, поскольку к проблемам самостоятельности и формирования правового государства здесь добавлялись проблемы радикальной перестройки экономики, замены командно-приказной формы управления экономическими отношениями инициативно-договорной. Вместо всемерного

ограничения рынка — признание его необходимости, вместо полной монополизации хозяйства — антимонопольная политика, вместо запрета конкуренции — ее широкое поощрение, вместо всеобъемлющей и доминирующей государственной собственности — решительная приватизация и перевод всех ключевых экономических связей на фундамент частной собственности.

Возникали и другие, не менее важные проблемы — использование в законотворческом процессе богатого опыта правового регулирования экономических отношений в развитых капиталистических странах при сохранении единообразных правовых форм экономических связей Казахстана с Россией и другими государствами СНГ.

Втакой сложной ситуации основная работа по подготовке новых законов перелагалась, конечно, на ученых-цивилистов, которые трудились вместе с высококвалифицированными практическими работниками и специалистами тех отраслей экономики, где должны были действовать готовящиеся законы.

Большую помощь оказали зарубежные ученые из Америки, Германии, и, прежде всего — Голландии, где гражданское законодательство также проходит этап существенного обновления.

Вкороткий срок рабочими группами, состоящими главным образом из ученых, были подготовлены и приняты законодательными органами Гражданский кодекс, Законы “Об иностранных инвестициях”, “О земле”, “О недрах и недропользовании”, “О жилищных отношениях”, “Об ипотеке”, “О приватизации”, “О защите и поддержке частного предпринимательства”, “О банкротстве”, “Об индивидуальном предпринимательстве”, “О государственном предприятии”, “О производственном кооперативе” и другие.

Для обеспечения единства правового регулирования экономических связей между странами СНГ наука гражданского права приняла на вооружение практику подготовки модельных законов. Создавались специальные рабочие группы, куда входили ученые почти всех стран СНГ. Ведущую роль в этих группах играли специалисты из России и Казахстана. Работы велись попеременно в России, Казахстане, Кыргызстане, Грузии и в дальнем зарубежье — чаще всего в Голландском институте восточно-европейского права при Лейденском университете.

Подготовленные модели законов рассматривались и утверждались Межпарламентской ассамблеей СНГ в качестве рекомендательных нормативных актов. Таким образом, были подготовлены Модельный Гражданский кодекс, Модельные законы “Об обществах с ограниченной ответственностью”, “Об акционерных обществах”, “О банкротстве”, ”Об ипотеке” и другие.

§3. Гражданское право как учебная дисциплина

Под гражданским правом мы понимаем также и учебную дисциплину, которая изучается во всех юридических учебных заведениях. Задача учебной дисциплины — научить студента правильно понимать содержание гражданско-правовых норм, знать их особенности, основание, механизм и последствия применения.

Преподавание учебной дисциплины “Гражданское право” целесообразно после того, как изучены положения теории права и приобретены навыки ориентирования в лабиринте законодательства.

Система учебной дисциплины во многом сходна с системой гражданского права, рассмотренной в главе I, хотя, конечно, имеет ряд особенностей. Сходство объяснимо тем, что одной из главных задач преподавания гражданского права является обучение студентов умению анализировать, толковать и разъяснять гражданско-правовые нормы,

содержащиеся в гражданско-правовых нормативных актах. В этой части учебник и учебные

пособия по гражданскому праву близки к постатейному комментированию ГК и других законодательных актов. Но это только одно их качество.

Вместе с этим преподавание гражданского права неизбежно включает исторический элемент, показывая эволюцию гражданского права в целом и его отдельных институтов, разъясняет обоснование появления, изменения, дополнения или отмены тех или иных законодательных предписаний.

Не менее важным является сравнительное сопоставление юридических институтов и отдельных правовых норм, регулирующих сходные отношения в различных государствах. В этой части важно выявление и объяснение особенностей, обобщение совпадающих положений, предложение сравнительных оценок.

Гражданское право как учебная дисциплина неразрывно связано с обобщением и использованием в учебных целях материалов правоприменительной практики, которые не только помогают в толковании и разъяснении законов, но и в их оценке.

Преподавание гражданского права требует знания научных оценок и суждений. Поэтому наука гражданского права охватывается понятием предмета учебной дисциплины гражданского права в такой же мере, как гражданско-правовые нормы и гражданскоправовые нормативные акты. Преподавание неразрывно связано с наукой. Недаром во всем мире крупные ученые-цивилисты — это одновременно и талантливые преподаватели. Достаточно назвать академика А. В. Венедиктова, профессоров Е.А. Флейшиц, О. С. Иоффе, С. С. Алексеева, О. А. Красавчикова, Е. А. Суханова, Г. К. Матвеева, Х. А. Р. Рахманкулова, В. Ф. Чигира, Б. Л. Хаскельберга, Ю. К. Толстого, О. Н. Садикова, М. И. Брагинского и многих других.

Наука гражданского права наиболее активно развивалась и развивается в высших учебных заведениях, многие из которых превратились в крупные цивилистические научные центры. Здесь можно назвать возникшие еще в условиях СССР научные школы при Московском и Ленинградском университетах, Свердловском и Харьковском юридических институтах, Томском университете, Казахском государственном университете и других.

Среди учебников гражданского права последних лет следует назвать “Гражданское право”, под редакцией профессоров А. П. Сергеева и Ю. К. Толстого, “Гражданское право”, ответственный редактор Е. А. Суханов; “Гражданское право России”, ответственный редактор О. Н. Садиков; “Гражданское право” под общей редакцией Т. И. Илларионовой, Б. М. Гангало, В. А. Плетнева. До сих пор не утратили своего значения изданные еще в бывшем

СССР учебники по гражданскому праву проф. О. С. Иоффе.

Учебная дисциплина — гражданское право — должна показывать связь гражданского законодательства с нормативными актами, содержащими нормы других отраслей права. Поэтому, наряду с общим курсом гражданского права, в различных учебных заведениях в зависимости от профиля подготавливаемых специалистов изучаются опирающиеся на гражданское право учебные курсы (спецкурсы), при изучении которых привлекается обширный материал административного, семейного, финансового и иных отраслей права. Например, хозяйственное право, патентное право, банковские кредиты, счета и расчеты и другие. Для их изучения готовится и специальная учебная литература3 .

Глава 4. Основные черты гражданского права зарубежных государств

§ 1. Общая характеристика

Во всем мире в каждом государстве гражданское право имеет многовековую историю и устоявшиеся традиции его применения. Во всех странах истоками гражданско-правовых отношений и гражданско-правового регулирования служат обычаи того или иного народа,

распространенные религиозные воззрения, системы правовых норм, выработанные государствами в различных формах на заре своего исторического развития. В последующем эти системы изменялись, совершенствовались, обогащались, но отдельные черты прежних этапов развития сохранились до сих пор.

Вместе с этим, признавая и принимая во внимание такое различие, нельзя одновременно не отметить и сближение различных правовых систем, взаимное использование накопленного ими опыта, создание определенных организационных форм интеграции: рецепция, разработка модельных законов, принятие в отдельных государствах законов, разработанных надгосударственными (межгосударственными) законодательными органами. Особенно активно процесс такого сближения идет в Европейском союзе. В этом плане следует также обратить внимание на разработку гражданского модельного законодательства в Соединенных Штатах Америки, в Содружестве Независимых Государств.

Важным средством сближения гражданского права различных стран и различных правовых систем служат международные конвенции и договоры, поскольку они признаются международным сообществом более высокими по своей юридической силе, нежели внутригосударственные законы. В этой части наблюдается внедрение единой системы правового регулирования транспортных отношений, вексельного обращения, отношений, связанных с энергетикой, и т.п.

Вобласти торгового оборота очень важное значение имеет Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

Таким образом, тенденция сближения гражданского права разных государств проявляется весьма заметно.

Вобщей же форме можно отметить, что в подавляющем большинстве стран мира в основу гражданского права положены принципы равенства участников гражданских правоотношений, неприкосновенности собственности, свободы договоров, невмешательства государства в частную жизнь, свободы конкуренции и ограничения монополизма, защиты интересов кредиторов, защищенности гражданских прав, — т.е. в основном те же принципы, которые мы уже рассматривали в главе 1-й.

Степень интенсивности таких принципов в различных правовых системах неодинакова, но они применяются везде.

Среди наиболее распространенных различных систем гражданского права можно назвать

континентальную (романо-германскую), англо-американскую (англо-саксонскую, общего права) и мусульманскую системы права.

§ 2. Особенности континентальной (романо-германской) гражданско-правовой системы

Континентальная система гражданского права распространена в подавляющем большинстве европейских государств, некоторых государствах Азии, Африки и Латинской Америки. Исторически к этой системе тяготеет законодательство Российской империи, затем

СССР, затем многих государств СНГ.

В основе рассматриваемой системы лежат положения римского частного права и выработанные в основном в XIX и XX веках гражданские кодифицированные письменные законодательные акты, принятые законодательными органами, прежде всего — Гражданский кодекс.

Общепризнанно, что ведущее место занимают Французский (ФГК) и Германский (ГГУ) гражданские кодексы.

Французский гражданский кодекс — Code Civile был принят 21 марта 1804 г., Германское Гражданское уложение — Burgerliches Gesetzbuch — 18 августа 1896 г.,

вступило в действие с 1 января 1900 года. Из внеевропейских гражданских кодексов назовем Японский Гражданский кодекс, действующий с 16 июля 1898 г.

Специального внимания заслуживает Гражданский кодекс Нидерландов — самый современный европейский гражданский кодекс. Работа над ним продолжалась несколько десятилетий и еще не завершена. По последним данным принято уже 9 из 12 книг.

Наряду с гражданскими кодексами, принимаются и действуют иные законы, прежде всего в области корпоративного права, ценных бумаг, расчетов, контрактов и в ряде других областей. Семейные отношения в основной своей массе регулируются, как правило, нормами Гражданского кодекса.

Во многих государствах континентальной системы права наряду с гражданским действуют и торговые кодексы. Во Франции это — Соde de Commerce от 15 сентября 1807 г. В Германии — Германское Торговое уложение — Handelgesetzbuch от 10 мая 1897 г. (действует с 1 января 1900 г.). В Японии Торговый кодекс вступил в силу в 1899 г.

Торговые кодексы, как правило, охватывают ряд важных областей имущественных отношений, не охваченных единой согласованной системой и подчиняющихся общим принципам Гражданского кодекса. Обычное содержание торговых кодексов — правовое положение субъектов предпринимательской деятельности, торговые сделки, морское право.

Вобщем — это купеческое право, опирающееся на гражданское право.

Вряде стран функции торговых кодексов выполняют отдельные коммерческие законы — об обществах с ограниченной ответственностью, об акционерных обществах, о ценных бумагах и т.п. В Швейцарии нет торгового кодекса. В Голландии, где завершается принятие Гражданского кодекса, подготовка торгового кодекса также не проводится. В некоторых государствах (например, — в Италии) ранее существовавшие торговые кодексы утратили силу. Наметилась явная тенденция устранения законодательного дуализма в регулировании гражданско-правовых отношений.

Вгосударствах континентальной системы права, как правило, четко разграничены

правосубъектность физических и юридических лиц. Но содержание правосубъектности не совпадает. Во Франции, например, не различаются правоспособность и дееспособность; в ФРГ, напротив, различается правоспособность, дееспособность и деликтоспособность.

Ряд особенностей правового статуса установлен для лиц, занимающихся предпринимательством (коммерсанты). Как правило, различаются индивидуальные предприниматели, более простые объединения (товарищества) и более сложные объединения (акционерные общества, компании).

Во Франции товарищества не являются юридическими лицами, а в Германии — являются.

Внекоторых государствах (например, во Франции) не допускаются коммерческие юридические лица с одним учредителем (участником).

Во всех государствах континентальной системы большое внимание уделяется праву собственности, подчеркивается его абсолютный и самостоятельный характер, проводится его отличие от других вещных прав. Вот как определяет право собственности ст. 544 ФГК: “Собственность есть право пользования и распоряжения вещами наиболее абсолютным способом”.

А вот § 903 ГГУ: “Собственник вещи вправе, если тому не препятствуют указания закона или права третьих лиц, распоряжаться вещью по своему усмотрению и устранять любое вмешательство”.

Право собственности ограничивается, как правило, правами соседей и обременениями. Большое внимание уделяется особенностям правового режима недвижимости. Понятие

недвижимости во всех странах опирается на неразрывную связь имущественного объекта с

земельными участками, но различаются конкретные перечни предметов, относящихся к недвижимости.

Ряд особенностей встречается и в нормах о сделках, совершаемых с недвижимым имуществом.

Законодательством многих государств, помимо права собственности и вещных прав, производных и зависимых от права собственности, выделяется право владения, независимое от собственности. Во Франции правовой режим такого владения регламентируется процессуальным законодательством.

В Германии праву владения посвящен специальный раздел ГГУ.

Контрактное право всех стран континентальной системы опирается на важнейший принцип римского права “Pacta sunt servanda”— “Договоры должны исполняться”. Ст. 134 ФГК устанавливает, например, что “законно заключенное соглашение имеет силу закона для тех, кто его заключил. Оно должно быть выполнено добросовестно”.

В ФРГ в 1979 г. был принят Закон об условиях сделки.

Нарушение принятого на себя обязательства влечет установленную ответственность. Предпочтительным является предъявление требования об исполнении обязательства в натуре, и только, если такое исполнение невозможно,— полное возмещение ущерба. В ФРГ допускается даже личный арест.

Возмещение морального вреда применяется, как правило, при деликтах, но не при нарушениях договорного обязательства.

Большое внимание уделяется вине как основанию ответственности за нарушение гражданских прав, хотя формального понятия вины законодательством не установлено. Критерием виновного поведения нарушителя служит заботливость, соответствующая обычным условиям оборота, заботливость порядочного коммерсанта (ст. 137 ФГК, §§ 276, 277 ГУ, § 346 ТУ ФРГ). Допускается при некоторых обстоятельствах и ответственность без вины (например, после просрочки исполнения; ответственность хозяина гостиницы за пропажу вещей постояльцев — §§ 287, 701 ГГУ).

Преимущественно практика выработала понятие форс-мажора как обстоятельства, находящегося вне воли и контроля должника, а также непредвидимого обстоятельства (clausula rebus sic stantibus), освобождающих должника от ответственности за нарушение обязательства.

Известно, что при оценке основания освобождения от ответственности возможно разграничение простого случая (отсутствие вины) и квалифицированного случая (непреодолимая сила). Однако по французскому праву такое разграничение не проводится, а в правовой доктрине и практике ФРГ оно поддерживается в полной мере.

Для тех случаев, когда за нарушение обязанностей к ответственности привлекается несколько должников, государства, применяющие континентальную систему права, признают долевую, совместную и солидарную ответственность.

В деликтных обязательствах для ответственности также, как правило, требуется вина причинителя вреда, причем, в отличие от законодательства РК, законодательство Франции, Германии и ряда других европейских государств не презюмирует вину причинителя вреда, а возлагает бремя ее доказывания на потерпевшего. В то же время в связи с развитием техники, защитой прав потребителей, усилением охраны окружающей среды расширяется круг случаев безвиновной ответственности. Специально предусматривается ответственность хозяина за вред, причиненный его животными, его домом, его постройкой. Допускается непосредственная ответственность служащих за вред, причиненный третьим лицам при исполнении служебных обязанностей.

§ 3. Особенности гражданского законодательства