Юрий Басин ГП

англо-американской системы права

Основной отличительной чертой данной системы права является то, что она основывается не на совокупности взаимосвязанных законов (прежде всего — гражданских кодексов), а в большей своей части — на судебных решениях авторитетных судов, которые фиксируются, сохраняются и впоследствии используются судами при рассмотрении сходных дел или при оценке сходных ситуаций. Право опирается на судебные прецеденты. Законодательные органы принимали и принимают значительное количество законов (статутное право — Statute Law), которые, разумеется, в полной мере применяются в судебной практике, однако такие законы охватывают лишь отдельные области регулируемых общественных отношений. Судебное толкование текстов этих законов также органически входит в систему права.

Отсутствие гражданских кодексов и, как следствие, — отсутствие определенных законом общих гражданско-правовых понятий — создало законодательную практику принятия обширных, доходящих до технических мелочей, законодательных актов со множеством собственных определений и казуистичностью изложения законодательных правил. Поэтому и сегодня при применении гражданского права в государствах англо-американской системы ссылки на законы переплетаются со ссылками на судебные прецеденты и судебное толкование законов.

Врассматриваемой системе права различаются ссылки на решения общих судов (сommon Law) и судов справедливости (ведущих начало от суда лорда-канцлера палаты лордов Великобритании) — Law of Equity. Нередко использование судебных прецедентов многовековой давности, встречаются ссылки на решения, принятые еще в XIII в.

Данная система права распространена в Англии, Соединенных Штатах Америки и во многих бывших английских колониях. При этом нужно заметить, что в США принималось

ипринимается немало гражданско-правовых законов, но подавляющее большинство из них

— это законы штатов. Есть даже штаты, в которых действуют гражданские кодексы. Есть штаты, которые рецептируют законы других государств (например, французское законодательство в штате Луизиана). Нередко закон, принятый в одном штате, принимается в неизменном или измененном виде в другом штате или других штатах.

Любопытна история введения в действие основного гражданско-правового закона Соединенных Штатов Америки UCC — Uniform Commercial Code (в переводе — Единообразный торговый (или коммерческий) кодекс — ЕТК или ЕКК), который был выработан в 1958 г. и затем постепенно был принят всеми штатами, кроме штата Луизиана.

Итак — статутное и прецедентное право.

Распространена практика принятия модельных законодательных актов, которые штаты принимают полностью или частично, а также изменяют или дополняют по своему усмотрению.

Вэтой системе права различаются, конечно, в качестве субъектов гражданского права физические и юридические лица. Нет, однако, четкой границы между правоспособностью и дееспособностью физического лица (гражданина), нет общего понятия “юридическое лицо”. Так, в Англии действительность сделок признается даже, если они заключаются детьми, начиная с 7-летнего возраста. В Соединенных Штатах возраст лица, позволяющий заключать сделки, колеблется по законодательству разных штатов от 18-ти лет до 21-го года.

Английское право среди коллективных субъектов различает товарищества (партнерство

— Partnerchip) и компании (корпорации — Company, Corporation). При этом партнерство в Англии не признается юридическим лицом, а в США это — субъект, выступающий в сделках как юридическое лицо, а перед государством, в ряде случаев и перед кредиторами — как объединение физических лиц, непосредственно обязанных к уплате налогов и погашению

кредиторских долгов. Любопытно отметить, что именно партнерству посвящено значительное количество законодательных актов. Первый из них — Uniform Partnership Act (UPA) — действует во всех штатах, где действует UCC.

Понятие собственности и права собственности столетиями развивалось практикой. В 1925 г. в Англии был принят Закон “О собственности”.

Поэтому существует немало особенностей. Применяются два термина: Property и Ownership, что затрудняет четкий перевод на русский, поскольку Ownership нередко означает владение как одно из правомочий собственника.

Допускаются ограничения, которые налагаются на нового собственника договором о приобретении имущества либо завещанием. Вообще право собственности не носит того абсолютного характера, который оно имеет по континентальному праву. Помимо ограничений по объему полномочий возможны ограничения и по длительности существования самого права — пожизненное, до наступления определенного события. Такие ограничения обременяют права и переходят к новому субъекту при переходе к нему права собственности.

Четко разграничивается переход имущества и переход титула собственника на имущество.

По характеру объектов различаются движимое и недвижимое имущество — Personal и Real Property. На русский язык термин Personal Property нередко переводят как “личная собственность”, что искажает истинное содержание английского термина, ибо у нас в прошлом термин “личная собственность” имел совершенно иное, можно сказать — идеологическое значение.

Англо-американское право знает такое необычное для континентального права понятие, как “доверительная собственность” — Trust, Fiduciary Ownership, т.е. собственность, переданная доверительному собственнику в интересах лица, указанного при передаче имущества в доверительную собственность. В континентальном праве, напротив, господствует принцип: “у вещи может быть только один собственник”.

Большое внимание англо-американская система права уделяет контрактам. Разумеется, для действительности контрактов (сделок, договоров) — Contract, Agreement — необходимо согласование условий, вытекающих из самой сущности этого важнейшего правового акта (правосубъектность, свобода и законный характер волеизъявления). Что касается соблюдения формы сделки, то специального общего условия законом не установлено, но необходимость письменной формы некоторых договоров вытекает из закона. Например, в Англии еще в 1677

г. был принят “Act for the Prevention of Frauds and Perjuries”, известный почти во всех штатах США как Statute of Frauds. Он требует письменной формы для контрактов на сумму свыше 500 долл. (для США), сроком более года и др.

Необходима, разумеется, законность всех условий договора. Можно, в частности, отметить, что во многих штатах США запрещены контракты, предусматривающие ростовщические проценты (Usury), в некоторых штатах не имеют юридической силы условия контракта, вытекающие из азартных игр и пари.

Вангло-американском праве одним из требований, необходимых для признания действительности контракта, служит обязательное встречное предоставление (Consideration), которое может сводиться к ответным имущественным действиям, отказу от своих прав или претерпевании потерь. Владелец имущества может безвозмездно передать его другому лицу, но договор о безвозмездной передаче имущества не будет иметь юридической силы, поскольку отсутствует Consideration. Сходные требования к контрактам применяются также во Франции.

Вамериканском праве широко развиты агентские отношения, в силу которых работники выступают в качестве агентов перед третьими лицами, члены Partnership — агентами

последнего и т.п. Это приводит к сложностям при определении ответственности за действия агента.

Законодательство предусматривает ответственность за нарушение обязательства, которая сводится главным образом не к требованию об исполнении в натуре, как в континентальной системе права, а к возмещению убытков, вызванных нарушением (Damages). При невозможности исполнения обязательства вследствие непредотвратимых непредвидимых обстоятельств (Acts of God) ответственность за неисполнение не применяется. Требованию об исполнении обязанностей в натуре не придается важного значения, кроме случаев, когда речь идет о незаменимых вещах.

При множественности участников нарушение обязательства может вести к их раздельной

(Several), совместной (Joint) либо солидарной (Joint and Ceverals) ответственности (Liability).

Англо-американское право предусматривает также возмещение вреда (Tort) за вред, причиненный противоправным действием (Tort, Tortions Act). Но если в европейском праве обязательство из причинения вреда (Delict) четко отграничено от нарушения, допущенного при исполнении договорного обязательства, то в англо-американском праве ответственность за причинение вреда может в некоторых случаях применяться при нарушении договорного обязательства.

Общее право различает массовые, групповые и индивидуальные деликты, что обеспечивает более полную защиту потерпевших при авариях, вызвавших многочисленность жертв (например, аварийный выброс в атмосферу вредных химических веществ).

§ 4. Мусульманская система права

Мусульманское право (ал-фикх — в широком смысле слова) представляет собой исламскую систему социально-нормативного регулирования и является одной из самостоятельных правовых систем современности. В настоящее время вне СНГ нет ни одной исламской страны, правовая система которой не испытала бы влияния шариата1 . Определенным исключением является только Турция.2 . В современный период мусульманская система права официально применяется в государствах, где ислам объявлен государственной религией, а также в странах азиатско-африканского региона, характеризующихся правовым плюрализмом. К ним относятся: Сирия, Ливан, Иран, Ирак, Афганистан, Пакистан, Египет, Алжир, Судан, Сомали, Кения, Камерун, Танзания, Иордания и др. В странах СНГ мусульманское право применяется только на территории России, а именно, — в Чечне.

Характерной чертой регулирования гражданских правоотношений в указанных странах является сочетание норм мусульманского права и других правовых систем. Сфера применения мусульманского права в этих странах исторически менялась. В последние десятилетия в ряде стран наблюдается процесс формирования “современного” мусульманского права, основным источником которого является законодательство, в то время как в традиционном мусульманском праве эта роль отводилась доктрине — трудам авторитетных правоведов3 . В современный период влияние мусульманского права наиболее сильно в регулировании “личного статуса” мусульман, к которому относятся, прежде всего, нормы, регулирующие семейно-брачные, наследственные отношения и некоторые близкие к ним отношения (правоспособность, правовой режим вакуфного имущества)4. Хотя, начиная со второй половины XIX в. общей тенденцией было падение роли мусульманского права, в настоящее время отдельные его отрасли, институты и нормы в той или иной степени продолжают применяться в качестве действующего права стран зарубежного Востока (исключение составляет Турция, которая с 20-х гг. нашего столетия полностью отказалась от него)5 . Во многих странах нормы мусульманского права применяются в субсидиарном

порядке. Так, например, в соответствии со ст. 1 ГК Египта 1949 г. при отсутствии нормы права судья принимает решение на основе обычая, а при отсутствии обычая — в соответствии с принципами мусульманского права6 . Аналогичный принцип устанавливают и гражданские кодексы некоторых стран (Сирия, Ливия, Ирак, Алжир, Кувейт, Афганистан и др.). Применению норм мусульманского права в ряде стран способствует сохранение мусульманских (шариатских) судов. Ликвидированы они только в некоторых арабских странах (Тунис, Алжир, Йемен). Для шариатских судов характерно не только решение споров на основании норм мусульманского права, но и использование специфических средств доказывания, таких, например, как клятва именем Аллаха и др.

Источники мусульманского права. Отношение к источникам мусульманского права зависит от исторически сложившейся богословско-правовой школы, именуемой мазхабом. По мере исторического развития стали называть в основном четыре такие школы — ханафитов, маликитов, шафиитов и ханбалитов.

Ханафитами Коран принимается как источник права целиком и безоговорочно. Сунна принимается как независимый источник только после тщательного отбора хадисов7 . В качестве источника допускаются также согласованное мнение авторитетных лиц (ал-иджма) и суждение по аналогии (ал-кийас). По маликитскому мазхабу главным источником права являются Коран и сунна, которая рассматривается как продолжение Корана. Коран и сунна объединяются маликитами в единый источник насс, как дополнение к которому привлекаются сведения о коллективном опыте мединской общины и, в последнюю очередь, правовой материал, извлекаемый из решений и разъяснений асхабов-немединцев8 . Для интерпретации привлекаемого правового материала привлекалось суждение по аналогии. Основные принципы шафиитского толка таковы. Коран и сунна рассматриваются как единый источник. Однако сунна только дополняет Коран, а не дает параллельного материала для сравнения и выведения среднего решения. Иджма рассматривается как дополнение к Корану и сунне, но принимаются во внимание только решения мудждахидов-мединцев9 . Благодаря своей упрощенности щафиитский мазхаб быстро потеснил ханафитский и маликитский мазхабы в Сирии и Ираке, обрел твердые позиции в Египте и распространился в других странах (Ливия, Палестина, Иордания, Пакистан и др.). Ханбалитский мазхаб является отражением наиболее консервативных сторонников традиционализма. Главным источником права ханбалиты называют Коран и сунну Пророка. Они признали иждму, ограничив его первыми сподвижниками и последователями Мухаммеда. Формально отрицая любые рациональные методы, ханбалиты фактически узаконили применение суждения по аналогии (ал-кийас)10 .

Таким образом, в странах, где гражданские правоотношения регулируются нормами мусульманского права, вопрос о его источниках решается в зависимости от того, положения каких мазхабов применяются в правоприменительной деятельности.

Лица. В мусульманском праве, как и в других правовых системах, субъектами признаются физические и юридические лица. Правоспособность физических лиц возникает с момента рождения. Однако на правосубъектность в нормах ал-фикх влияют не только возраст, невменяемость, но и ряд других факторов. К ним относятся отношение к религии, пол, добросовестное поведение с позиции требовании исламской религиозной морали и этики, употребление спиртных напитков. Это видно из ряда положений мусульманского права. Например, право на заключение договора (“акд”) признавалось за всеми дееспособными лицами независимо от общественного положения и религиозной принадлежности. Но по воззрению одних мусульманских богословов-законоведов (“факихов”) сделки между мусульманами и немусульманами невозможны в тех случаях, когда необходимы взаимные клятвенные гарантии. Другие же считают это допустимым, но процедура заключения договора должна быть особой11 . Свидетельства христиан (“насаров”)

против мусульман не принимались. Сфера личного статуса немусульман также не регулируются нормами ал-фикх. В частности, в мусульманских странах, наряду с нормами ал-фикх, действовали нормы других правовых систем и правовые обычаи, которые не сливались с нормами мусульманского права. Покровительство мусульман над немусульманами обеспечивалось в рамках института “ахл аз-зимма”. Такое покровительство давалось иноверцам, признавшим власть мусульман, платящим подушную подать, и обеспечивало не только защиту от внешних врагов, но неприкосновенность личности и имущества наряду с мусульманами.

Такие обстоятельства, как совершение неблагопристойных поступков, в т.ч. пьянство, являются в мусульманском праве основанием ограничения прав мусульман в тех или иных сферах, в т.ч. в сфере гражданских правоотношений. Например, нечестивец, недостойный человек (“фасик”), пренебрегающий основными обязанностями, скомпрометировавший себя с позиции мусульманской морали, но не отрекшийся от ислама, является правоспособным при распоряжении только своим имуществом. Он может также вступать в брак и заключать сделки, но его партнеры и клиенты вправе требовать гарантии сверх обычного, в частности, удостоверения всех договоров свидетелями (“шахидами”). Правосубъектность женщин и мужчин также неравна. Например, свидетельство одного мужчины приравнивалось к свидетельству двух женщин и т.д. Женщины в традиционном мусульманском праве несут половину имущественной ответственности за совершение правонарушения. Неравенство женщин проявляется также в их имущественном положении, определении места жительства замужней женщины и др.

Понятие юридического лица не было известно мусульманскому праву и сформировалось в мусульманских странах на основе привнесенного европейского права, главным образом — правовых систем Франции, Бельгии, Италии, Португалии, Англии и др.12 .

Право собственности и иные вещные права. Мусульманское право не обладает целостным развитым институтом права собственности. Концепция права собственности включает в себя немало заимствованных норм из других правовых систем. В современный период сфера прямого регулирования мусульманско-правовыми нормами отношений собственности относительно узка и в основном связана с так называемым личным статусом мусульман. К этому статусу относится, в частности, институт вакуфного имущества, закрепленный в законодательстве многих исламских государств13. Особенности института права собственности в мусульманском праве отражаются в его принципах. Особое значение при этом отводится поземельным отношениям. Согласно мусульманскому догмату, земля в целом принадлежит Аллаху. Однако, это не является отрицанием частной собственности вообще14 . Внимание к обеспечению индивидуальных интересов и прав, в частности, к собственности как к одной из защищаемых шариатом ценностей, лежит в основе принципов: “приказ о распоряжении чужой собственностью недействителен”; “никто не вправе распоряжаться собственностью другого без его разрешения”; “никто не может присваивать имущество другого лица без правового основания”15 . Ряд из указанных принципов в той или иной интерпретации известны другим правовым системам. Определенной особенностью обладают нормы шариата об объектах права собственности. Имущество (собственность) обозначалось термином “мал”16 . Существует классификация “мал”: средства, вложенные в производство или торговлю и прибыль; товары и недвижимость и т.д. Существуют запрещенные мусульманину вещи (“харам”). Пищевые запреты несколько различаются в зависимости от мазхаба. Безусловно запрещены свинина и кровь, мясо павших и растерзанных хищниками животных. Запрещено мясо животного, которое заколото не по ритуалу (т.е. без произнесения имени Аллаха). Запрещены напитки и пища с опьяняющими и

одурманивающими свойствами. Это означает, что для личного потребления указанное имущество не может быть приобретено мусульманами в собственность.

Право собственности возникает путем наследования, покупки, дарения, создания объекта собственности (изготовление вещи, освоение бесплодной земли, добыча ископаемых) и т.д.

Многие исследователи отмечают отсутствие в мусульманском праве различий между понятиями “собственность” и “владение”, однако четко различается “мулк” (“милк”) — собственность и “йад” — владение. Это хорошо иллюстрируется формулой, согласно которой мукатаб “выходит из владения, но остается в его собственности”17 .

Вцелом следует отметить, что в настоящее время в мусульманских странах законодательство о праве собственности сохранило лишь отдельные принципы, институты, нормы, содержание которых формировалось под влиянием мусульманского права18 .

Обязательственное право. Для обязательственного права в мусульманском праве также характерно деление на нормы, регулирующие договорные отношения, и нормы, связанные с деликтом. Характерное для шариата стремление не обременять человека излишне жесткими обязательствами находит выражение в таких правовых принципах обязательственного права, как “затруднение влечет облегчение”, или “необходимость делает разрешенным запретное”.

Вряде принципов прослеживается желание исключить нанесение ущерба или по возможности уменьшить его: “ущерб должен быть компенсирован”; “ущерб не может возмещаться причинением вреда”; “допускается причинение вреда частного во избежание вреда общего”; “из двух зол выбирается менее тяжкое”; “предупреждение порчи предпочтительнее получения выгоды”19.

Договор в мусульманском праве обозначался термином “акд”. В Коране “акд” — это договор, скрепленный клятвой, в фикхе — двухили многосторонее соглашение о взаимных обязательствах, предметом которых могут быть только реально существующие вещи и отношения, на которые распространяются права договаривающихся сторон. В исламе единой теории договорных отношений выработано не было. Виды и формы договоров и их гарантии в истолковании различных групп правоведов не совпадают. Однако, большинство из них объединяет договоры в четыре большие группы: о власти, опеке, защите, покровительстве и т.п.; о полной передаче права на владение чем-либо путем продажи, дарения, наследования, уступки и т.п.; о временной передаче права на что-либо путем аренды, поручения, представительства, хранения, залога и т.п.; о сотрудничестве, деловом поручении, деловом сотрудничестве и т.д.20 . Мусульманское право известно запретами на получение процентов за предоставление кредитов или просрочку погашения долга. В то же время, как отмечается в литературе, в современный период сделкам, осуществляемым исламскими банками, была придана форма, которая, с одной стороны соответствует требованиям европейского банковского права, а с другой — не отходит от основополагающих принципов мусульманского права21.

Вделиктных обязательствах компенсация ущерба осуществлялась уплатой дийи (дийя — вира, пеня, плата за кровь, компенсация за убийство, ранение или увечье)22. Теория компенсации за причиненный ущерб является для традиционного мусульманского права наиболее разработанной. Причем ответственность зависела от характера причиненного ущерба и формы вины. Например, при случайном причинении вреда дийя могла выплачиваться в течение 3 — 5-ти лет, в то время как при умышленном дийя подлежала выплате в короткие сроки и самым лучшим скотом.

Всовременных мусульманских странах в регулировании обязательственных отношений влияние других правовых систем наиболее сильно.

Наследственное право. Наследственные отношения являются сферой, где позиции мусульманского права, как и в других сферах, относящихся к личному статусу, наиболее сильны. Наследственное право — один из самых важных институтов мусульманского права, представляющий собой детально разработанную, хорошо сбалансированную и стройную

систему правовых норм. Вместе с тем, лишь в немногих странах наследственные отношения регулируются различными школами мусульманского права, в других — законодательными актами, закрепляющими нормы мусульманского права23 . В нормах наследственного права рассматриваемой правовой системы обнаруживаются некоторые общие черты с другими системами, в частности, два вида наследования, универсальный характер правопреемства при наследовании, очередность наследников и др. Вместе с тем, в наследственном праве мусульманского права много и особенностей. Такие нормы имеют отличия не только от норм других правовых систем, но и отличаются в зависимости от мазхабов, влияния обычного права, территориального и других факторов24 .

Нормы мусульманского наследственного права распространяются только на мусульман. Его особенностями являются: ограничение завещания в пользу наследников по закону; неравенство мужчины и женщины при наследовании по закону; непризнание традиционным мусульманским правом наследственных прав лиц иного вероисповедания; деление наследников на три основных категории (класса); приоритет в наследственных правоотношениях кровно-родственных связей25 . В частности, может быть завещано не более 1/3 всего наследуемого имущества; доля женщины всегда вдвое меньше доли мужчины. ГК ИРИ устанавливает, например, что жена, в отличие от мужа, не имеет право наследовать недвижимое имущество умершего супруга, которое должно переходить к кровным родственникам. Последние обязаны выделить ей долю из этого имущества в стоимостном выражении. Однако если кровные родственники умершего отказываются передать его жене часть стоимости недвижимого имущества, она вправе получить свою долю в натуре (ст. 946 — 948 ГК). В Иране переживший супруг не может отстранить от наследования кровных родственников умершего вплоть до третьей степени родства. Определенная часть наследственной массы, таким образом, почти всегда будет сохраняться в собственности лиц, связанных кровным родством, даже если эти лица жили обособленно от наследодателя и не поддерживали с ним родственных отношений26.

Приоритеты в наследственных правах наследников отражаются в их очередности. В различных мазхабах и течениях ислама очередность наследников не совпадает. Для подтверждения специфики мусульманского права приведем пример очередности наследников, принятой шиитами, где все наследники делятся на три основных класса, призываемых к наследованию в порядке очередности. Первый класс составляют самые близкие к наследодателю лица: переживший супруг, дети и их прямые наследники. Среди них родители, переживший супруг и дочери — наследники по Корану, т.е. обязательные наследники. К наследникам второго класса относятся дед и другие прямые восходящие родственники наследодателя по линии отца и матери, братья и сестры и их прямые родственники по нисходящей. Наследниками третьего класса являются дяди и тети наследодателя по отцовской и материнской линиям, а также их прямые родственники по нисходящей линии27 . Отношение шиитов к наследственным правам женщин более благожелательно, чем у суннитов28.

§ 5. Особенности гражданского права России и стран СНГ

Действующее гражданское право Российской Федерации и стран СНГ имеет много сходных черт с гражданским правом Республики Казахстан. Это объясняется понятными причинами. Во-первых, все правовые системы стран СНГ вышли из правовой системы бывшего СССР и потому сохранили значительные черты сходства, особенно в тех областях, где регулируются отношения, мало изменившиеся с советских и даже досоветских времен — понятие гражданского законодательства, правовое положение граждан, общие понятия

обязательственного права, отдельные традиционные виды обязательства, наследственное право и т.п.

Во-вторых, все государства СНГ постоянно сотрудничают в разработке нового законодательства, прежде всего тех его ветвей, которые регулируют отношения, связывающие эти государства, в т.ч. — в сфере гражданского оборота (торговля, транспортные связи, совместное выполнение общих работ), что порождает необходимость сходного правового регулирования. Для этой цели создаются специальные рабочие группы,

которые разрабатывают модельные проекты гражданско-правовых законов. Модельные проекты принимаются Межпарламентской Ассамблеей государств-участников СНГ в качестве рекомендательных законодательных актов. Подобным образом были, например, подготовлены с активным участием казахстанских специалистов Модельный Гражданский кодекс, модельные Законы “Об обществах с ограниченной ответственностью”, “Об акционерных обществах”, “Об ипотеке”, “О банкротстве” и другие.

Государства СНГ в разной степени используют модельное гражданское законодательство, некоторые (например, Украина) пользовались моделями гражданских законов, прежде всего Гражданского кодекса, весьма ограниченно. При использовании модельного закона государство СНГ вносит в него изменения, какие считает целесообразными, но влияние модельного гражданского законодательства на сближение действующего гражданского законодательства республик СНГ несомненно.

В-третьих, реальные экономические и политические условия государств СНГ в значительной степени связаны и однотипны, вызывают сходные проблемы, поэтому сходны и пути их решения. Постоянно проводится обмен мнениями и обсуждение концепций, что влияет на близость гражданского законодательства стран СНГ.

Определенное значение для сближения гражданского законодательства стран СНГ имеют принятые ими международные договоры по вопросам развития взаимоотношений, которые в каждой из стран-участников договоров регулируются гражданским законодательством. Можно в качестве примера назвать Соглашение о взаимном признании прав на возмещение вреда, причиненного работникам увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанным с исполнением ими трудовых обязанностей (ратифицировано Республикой Казахстан 25 мая 1995 г.); Соглашение о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности (ратифицировано 24 января 1996 г.); Договор между Российской Федерацией, Республикой Беларусь, Республикой Казахстан и Республикой Кыргызстан об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях (ратифицирован 15 мая 1996 г.). К тому же странами СНГ образован Экономический суд Содружества Независимых Государств (“Соглашение о статусе Экономического суда” (ратифицировано Казахстаном 23 декабря 1992 г.); заключено “Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности” (ратифицировано 3 июля 1992 г.); принята Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (ратифицирована 31 марта 1993 г.). Все это — свидетельство близости гражданского права государств СНГ казахстанскому гражданскому законодательству.

Гражданское право государств СНГ строится на сходных принципах свободы договора, неприкосновенности собственности, невмешательства в частные дела и других (см. главу I), на отказе от действовавших ранее принципов, свойственных командно-приказной системе управления хозяйством.

Единообразна система гражданского законодательства — пандектная система,

единообразны последовательность институтов Гражданского кодекса, порядок возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений, условий привлечения к ответственности за нарушение гражданского обязательства и условий

освобождения от такой ответственности. Совпадает понятие и содержание права собственности, многие другие ключевые предписания и решения законодательных актов.

Вто же время между конкретными положениями гражданского законодательства разных стран СНГ существует немало расхождений, но они, как правило, носят частный или поверхностный характер.

Из уже действующих новых гражданских кодексов республик СНГ наибольшим своеобразием отличается Гражданский кодекс Грузии, принятый 26 июня 1997 г. ГК Грузии делится на 6 книг, имеет более полутора тысяч статей, включает в свой состав и семейное право. Частичная дееспособность граждан возникает не с 14-ти лет, как в большинстве других республик СНГ, а с 7-ми лет. Среди вещных прав кодекс содержит особое вещное право владения, отдельную главу, посвященную соседскому праву. В то же время некоторые важные положения, как нам кажется, не нашли достаточно полного отражения в кодексе (например, ответственность за нарушение права собственности, ответственность за нарушение обязательства).

Что же касается Гражданского кодекса Российской Федерации, то он достаточно полно охватывает в традиционных пределах все основные участки гражданско-правовых отношений и соблюдает привычную для нас последовательность расположения норм, которые эти участки регулируют. Первая часть ГК РФ, завершающаяся общей частью обязательственного права, принята 21 октября 1994 г., вторая его часть, завершающаяся обязательствами вследствие неосновательного обогащения, принята 22 декабря 1995 г.

Текст большинства статей Гражданского кодекса РФ близок к тексту статей Гражданского кодекса Республики Казахстан если не по точному словесному воспроизведению, то, во всяком случае, — по содержанию норм.

Вто же время можно отметить и некоторые отличия гражданского права России от гражданского права Казахстана. Эти отличия заметно проявились и в Гражданском кодексе РФ. Так, ГК РФ, в отличие от ГК РК, допускает эмансипацию граждан, т.е. установление для них при условии, что они работают или занимаются предпринимательством, полной дееспособности не с 18-ти, а с 16-ти лет. В ГК РФ включены нормы об опеке и попечительстве, т.е. о порядке их установления, правах и обязанностях опекунов и попечителей, о прекращении опеки и попечительства. В Казахстане эти отношения регулируются семейным законодательством. В главе ГК РФ о юридических лицах товарищества с ограниченной ответственностью отнесены не к хозяйственным товариществам, как у нас, а к обществам. Государственные предприятия в ГК РФ именуются унитарными предприятиями, что подчеркивает единство имущества государственных предприятий, которое не может быть разбито на доли и паи, принадлежащие кому-либо, кроме государства.

Недействительные сделки Гражданский кодекс РФ делит на ничтожные и оспоримые, в то время как ГК РК официально не проводит такого деления.

ГК РФ устанавливает два вида общей собственности — долевую и совместную. В нашем же Гражданском кодексе появился ее третий вид — кондоминиум.

Всостав ГК РФ включены специальные главы о праве собственности и других вещных правах на землю (введение в действие этой главы пока приостановлено), о праве собственности и других вещных правах на жилые помещения. ГК РК подобных глав не содержит, поскольку соответствующие отношения регулируются земельным и жилищным законодательством.

Среди перечня исков, направленных на защиту прав собственности, в ГК РФ специально не выделен иск о признании права собственности.

ГК РК содержит два сходных вида обеспечения исполнения обязательства соответствующими обязанностями третьего лица — гарантия и поручительство, в

Гражданском же кодексе России в виде общего вида обеспечения исполнения обязательства устанавливается только поручительство. Гарантия связана лишь с обеспечительной мерой, применяемой банками, и именуется банковской гарантией.

В то же время ГК РФ специально определяет условия применения такой обеспечительной меры, как удержание, а наш кодекс лишь упоминает об удержании при перечислении средств обеспечения исполнения обязательства, не раскрывая общего понятия и общих условий применения удержания.

Среди отдельных видов договоров, содержащихся во второй (Особенной) части ГК РФ, есть договоры, прямо не предусмотренные ГК РК, такие, например, как банковские расчеты, агентирование. В РК соответствующие отношения регулируются другим законодательством либо соответствующими соглашениями сторон.

Заметные расхождения наблюдаются и при сравнении других законов, регулирующих в России и в Казахстане сходные отношения. Например, в Законе РК “Об акционерных обществах”, принятом 10 июля 1998 г., предусмотрен ряд положений — об открытых народных обществах (ст. 7), об объявленном уставном капитале общества (ст. 15), о частном способе размещения акций общества (ст. 26), о дополнительной эмиссии акций по решению суда (глава 5), которых нет в Российском федеральном Законе “Об акционерных обществах” (принят 24 ноября 1995 г.).

Как видим, в основных принципиальных положениях гражданское законодательство России, Казахстана, большинства других республик СНГ является сходным, хотя по ряду вопросов имеются расхождения.

Глава 5. Гражданское правоотношение

§ 1. Понятие гражданского правоотношения и его виды

Удовлетворяя свои потребности, граждане и юридические лица вынуждены постоянно вступать между собой в различные отношения. Складывающиеся между людьми (созданными ими организациями - юридическими лицами) реальные отношения многообразны и регулируются различными социальными нормами, в частности, моральными и этическими. Значительная часть таких отношений регулируется нормами права и приобретает форму правоотношений. В результате правового регулирования, наряду с существующими общественными отношениями, не возникают какие-то новые отношения (правовые). Правоотношение - это лишь форма реальных общественных отношений.

Общественные отношения регулируются нормами различных отраслей права. Гражданское право регулирует преимущественно отношения собственности и отношения, складывающиеся в сфере товарно-денежного обращения. Регулируются гражданским правом также и личные неимущественные отношения. Объектом личных неимущественных отношений выступают неимущественные блага. Урегулированные нормами гражданского права общественные отношения приобретают качество правовых, а именно — гражданских правоотношений. Гражданское правоотношение - урегулированное нормами

гражданского права общественное отношение.

Особенности гражданского правоотношения обусловлены предметом и методом гражданско-правового регулирования. Прежде всего, важнейшим признаком гражданского правоотношения является юридическое равенство его участников. Субъекты гражданских правоотношений не находятся в отношениях власти и подчинения между собой, они юридически независимы друг от друга и связаны лишь взаимными правами и обязанностями. Требование одного из участников гражданского правоотношения об исполнении обязанности другим опирается не на властные полномочия, а на принадлежащее ему субъективное