popova_e_m_lvova_yu_n_davydkin_s_m_banki_kak_professionalnye

91

клиента или при расторжении депозитарного договора, а также при ликвидации депозитария.

Информационные операции связаны с составлением отчетов и справок о состоянии счетов депо, лицевых счетов или о выполнении депозитарных операций.

Депозитарий осуществляет также комплексные и глобальные депозитарные операции. Комплексная депозитарная операция включает элементы операций различных классов – инвентарных, административных, информационных. Глобальные операции происходят, как правило, по инициативе эмитента и затрагивают все ценные бумаги выпуска или их значительную часть, или могут быть связаны с проведением эмитентом корпоративных действий. Глобальными будут считаться операции, связанные с выплатой дохода по ценным бумагам, по погашению долговых ценных бумаг, проведению конвертации акций или облигаций.

Основанием для исполнения операции является поручение – клиентское, служебное, официальное или глобальное (см. разд. 2.1.8). Информация обо всех поручениях, принятых депозитарием, должна быть занесена в журнал поручений. Информация обо всех исполненных и исполняемых депозитарием операциях должна отражаться в журнале учета операций депозитария.

Завершением депозитарной операции является передача отчета о выполнении операции всем лицам, указанным в регламенте исполнения данной операции в качестве получателей отчета. Обязательной является передача отчета инициатору операции. Переданный получателю отчет о совершении депозитарной операции – официальный документ депозитария. Отчет об исполнении депозитарием операции по счету депо является основанием для совершения проводок в учетных системах получателя отчета.

Информация обо всех отчетах, переданных депозитарием получателю, должна быть занесена в журнал выдачи отчетов.

Лицензирование депозитарной деятельности

Депозитарная деятельность на рынке ценных бумаг может осуществляться на основе:

•лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг – дает право осуществлять депозитарную деятельность профессиональному участнику рынка ценных бумаг – депозитарию (кастодиальному депозитарию), расчетному депозитарию, Центральному депозитарию (далее в данном разделе названные виды депозитариев будут называться депозитариями);

•лицензии специализированного депозитария – дает право осуществлять депозитарную деятельность финансовой организации – специализи-

92

рованному депозитарию инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов.

Лицензирование депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляет Банк России как мегарегулятор финансового рынка.

Порядок лицензирования депозитария как профессионального участника рынка ценных бумаг и специализированного депозитария различный, регламентируется разными федеральными законами и нормативными правовыми документами.

Порядок лицензирования депозитария как профессионального уча-

стника рынка ценных бумаг. Депозитарий осуществляет депозитарную деятельность на основе лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг (требование – получение данного вида лицензии на осуществление депозитарной деятельности предусмотрено п. 6 ст. 39 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Порядок лицензирования депозитария как профессионального участника рынка ценных бумаг регламентируется:

•Положением о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденным приказом ФСФР России от 20 июля 2010 г. № 10-49/пз-н (далее – Положение ФСФР России № 10-49);

•Административным регламентом по предоставлению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной услуги по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, утвержденным приказом ФСФР России от 25 января 2011 г. № 11-5/пз-н (далее – Административный регламент ФСФР России № 11-5/пз-н).

Порядок лицензирования включает обязательное выполнение получателем лицензии двух групп требований и условий – общих (единых)

идополнительных лицензионных требований и условий.

Перечень и содержание общих (единых) лицензионных требований и условий рассмотрены в разделе 2.3 учебного пособия. Одним из таких требований и условий является соответствие собственных средств лицензиата и иных его финансовых показателей нормативам достаточности собственных средств и иным показателям, ограничивающим риски по операциям с ценными бумагами, установленным ФСФР России. Нормативы достаточности собственных средств различаются по профессиональным участникам рынка ценных бумаг. Для депозитариев норматив установлен в размере 60 млн руб., для расчетных депозитариев – 250 млн руб., для депозитариев – эмитентов российских депозитарных расписок – 200 млн руб.1

1 В таких размерах нормативы достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг определены приказом ФСФР России от 24 мая 2011 г. № 11-23/пз-н и действуют с 1 июля 2011 г.

93

Кроме общих лицензионных требований, для получения лицензии ее соискатель должен выполнить дополнительно ряд условий, установленных для депозитарной деятельности:

•наличие у лицензиата самостоятельного структурного подразделения, к исключительным функциям которого относится осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг (при совмещении депозитарной деятельности с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг);

•наличие у лицензиата не менее двух работников (один из которых является руководителем структурного подразделения, к исключительным функциям которого относится осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг), в обязанности которых входит осуществление депозитарного учета, соответствующих квалификационным требованиям, установленным законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

•руководитель и работники самостоятельного структурного подразделения, к исключительным функциям которого относится осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг, а также контролер, руководитель и работники службы внутреннего контроля (при наличии) лицензиата, в обязанности которых входит контроль за осуществлением депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг не должны занимать должности, связанные с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в иных юридических лицах, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, или являться специалистами, в обязанности которых входит ведение внутреннего учета операций с ценными бумагами;

•обеспечение возможности обмена документами в электронноцифровой форме с электронной подписью с профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, при предоставлении в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, депозитарием регистратору информации о владельцах ценных бумаг, учет прав на которые осуществляет депозитарий.

•наличие согласованных лицензирующим органом условий осуществления депозитарной деятельности – для осуществления депозитарием функций расчетного депозитария.

Порядок лицензирования специализированного депозитария.

Порядок лицензирования специализированного депозитария регламентируется:

•Федеральным законом «Об инвестиционных фондах» от 29 ноября

2001 г. № 156-ФЗ (ст. 60.1, 61.2);

94

•Административным регламентом по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по лицензированию деятельности инвестиционных фондов, деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, а также деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию, утвержденным приказом ФСФР России от 10 февраля 2009 г. № 09-4/пз-н (далее – Административный регламент ФСФР России № 09-4/пз-н).

•Административным регламентом предоставления Федеральной службой по финансовым рынкам государственной услуги по регистрации регламентов специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, правил ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, изменений и дополнений в них, а также по утверждению правил ведения реестра владельцев ипотечных сертификатов участия и изменений и дополнений в них, утвержденным приказом ФСФР России от 5 июня 2012 г. № 12-38/пз-н (далее – Административный регламент ФСФР России № 12-38/пз-н).

Лицензия специализированного депозитария выдается соискателю лицензии при соблюдении им лицензионных условий. Ими являются требования, предъявляемые:

1) к организационно-правовой форме;

Специализированный депозитарий должен быть создан как акционерное общество или общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

2) к учредителям (участникам);

Лицом, владеющим (осуществляющим доверительное управление) 5 и более процентами обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария, не может быть:

•юридическое лицо, у которого за совершение нарушения была аннулирована лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации;

•юридическое лицо, у основных либо преобладающих обществ которого за совершение нарушения была аннулирована лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации;

•физическое лицо:

– которое осуществляло функции единоличного исполнительного органа или входило в состав коллегиального исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нару-

95

шений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет;

–в отношении которого не истек срок, в течение которого оно считается подвергнутым административному наказанию в виде дисквалификации;

–имеющее судимость за умышленные преступления.

3) к наличию отдельного структурного подразделения, осуществляющего деятельность специализированного депозитария, в случае со-

вмещения указанной деятельности с иными видами деятельности;

В соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционных фондах» (ст. 44, п. 7) деятельность специализированного депозитария может совмещаться:

•с деятельностью кредитной организации;

•с профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, за исключением деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг, клиринговой деятельности, деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, а также деятельности расчетного депозитария;

•с деятельностью по разработке, производству, распространению шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств, выполнению работ, оказанию услуг в области шифрования информации, техническому обслуживанию шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств.

Специализированный депозитарий также вправе:

•оказывать лицам, заключившим с ним договор, на осуществление деятельности в качестве специализированного депозитария консультационные и информационные услуги, а также услуги по ведению бухгалтерского учета;

•вести реестр владельцев инвестиционных паев;

•являться оператором информационной системы, используемой лицами, заключившими договор со специализированным депозитарием;

•осуществлять деятельность удостоверяющего центра, используемого лицами, заключившими договор со специализированным депозитарием.

Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» (ст. 44, п. 8) также устанавливает: при осуществлении кредитными организациями и профессиональными участниками рынка ценных бумаг деятельности специализированного депозитария последняя должна осуществляться отдельным структурным подразделением.

96

4) к лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа (руководителю структурного подразделения организации или ее филиала, осуществляющего деятельность специализированного депозитария), членам совета директоров (наблюдательного совета), членам коллегиального исполнительного органа и контролеру (руководителю и

сотрудникам службы внутреннего контроля);

Лицами, осуществляющими функции единоличного исполнительного органа специализированного депозитария, членом совета директоров (наблюдательного совета), членом коллегиального исполнительного органа, руководителем филиала специализированного депозитария (руководителем отдельного структурного подразделения организации, осуществляющего деятельность специализированного депозитария) не могут являться лица, указанные в составе физических лиц, не имеющих право владеть 5 и более процентами обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария (см. п. 2 настоящих требований).

Должны иметь высшее профессиональное образование и соответствовать установленным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг квалификационным требованиям и требованиям к профессиональному опыту:

•лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного

органа;

•руководитель филиала специализированного депозитария (руководитель отдельного структурного подразделения организации, осуществляющего деятельность специализированного депозитария).

5) к регламенту специализированного депозитария;

Правила осуществления деятельности специализированного депозитария и оказания услуг, связанных с ее осуществлением, формы применяемых документов и порядок документооборота при осуществлении указанной деятельности устанавливаются документом, называемым регламент специализированного депозитария. Он подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Порядок регистрации данного документа определен Административным регламентом ФСФР России № 12-38/пз-н.

6) к организации внутреннего контроля.

Специализированный депозитарий обязан организовать внутренний контроль за соответствием своей деятельности требованиям федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, договорам, заключенным специализированным депозитарием при осуществлении своей деятельности, а также учредительным документам и внутренним документам.

Внутренний контроль специализированного депозитария должен осуществляться должностным лицом – контролером или отдельным

97

структурным подразделением специализированного депозитария – службой внутреннего контроля. Контролер или руководитель службы внутреннего контроля специализированного депозитария назначается на должность и освобождается от должности на основании решения совета директоров, а при его отсутствии решения общего собрания акционеров (участников) специализированного депозитария и подотчетны соответственно этим органам.

Контролер специализированного депозитария или руководитель службы внутреннего контроля специализированного депозитария должен иметь высшее профессиональное образование и соответствовать установленным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг квалификационным требованиям.

Совет директоров, а при его отсутствии общее собрание акционеров (участников) специализированного депозитария должен утвердить Правила организации и осуществления внутреннего контроля специализированного депозитария, которые подлежат регистрации в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Для получения лицензии специализированного депозитария соискатель лицензии представляет в лицензирующий орган документы (их перечень определен федеральным законом «Об инвестиционных фондах» (ст. 60.1, п. 5, 6, 8), Административным регламентом ФСФР России № 09-4/пз-н (п. 33, 34, 36), а документов, подтверждающих соблюдение лицензионных условий – Правительством РФ)1. Срок рассмотрения федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг представленных документов и принятия решения о предоставлении лицензии или об отказе в ее предоставлении – два месяца с даты регистрации документов в ФСФР России. Решение о предоставлении лицензии оформляется приказом ФСФР России.

Лицензия предоставляется без ограничения срока действия.

В предоставлении лицензии может быть отказано. Основанием для отказа являются:

•наличие в документах, представленных для получения лицензии, неполной или недостоверной информации;

•несоответствие соискателя лицензии лицензионным условиям;

•несоответствие документов, представленных для получения лицензии, требованиям настоящей статьи.

1 Перечень документов, подтверждающих соблюдение лицензионных условий, представляемых соискателями лицензий для получения лицензий на осуществление деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов: утв. постановлением Правительства РФ от 6 октября 2008 г. № 744.

98

Особенности создания и деятельности центрального депозитария

Деятельность центрального депозитария в Российской Федерации регламентируется Федеральным законом «О центральном депозитарии» от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ и принятыми на его основе нормативными правовыми документами.

Определение центрального депозитария. Федеральный закон «О центральном депозитарии» (ст. 2) определяет центральный депозитарий как депозитарий, который является небанковской кредитной организацией и которому присвоен статус центрального депозитария.

Требования к центральному депозитарию. К центральному депозитарию предъявляются требования, касающиеся:

1) организационно-правовой формы;

Центральным депозитарием может являться только акционерное общество. Акционерами центрального депозитария могут быть российские юридические лица, являющиеся:

•управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов, акционерных инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

•профессиональными участниками рынка ценных бумаг;

•организаторами торговли;

•клиринговыми организациями;

•иные лица, если это предусмотрено уставом центрального депози-

тария.

2) органов управления и комитета пользователей услуг центрально-

го депозитария;

В центральном депозитарии должны быть сформированы следующие органы управления:

•совет директоров (наблюдательный совет);

•коллегиальный исполнительный орган;

•единоличный исполнительный орган.

Центральный депозитарий должен создать комитет пользователей услуг центрального депозитария1. Комитет формируется советом директоров центрального депозитария сроком на один год, при переизбрании состав комитета должен обновляться не менее чем на одну треть. Комитет должен включать в себя не менее 21 человека (количественный состав комитета определяется Положением о комитете пользователей услуг цен-

1Порядок формирования данного органа определяют Дополнительные требования

кпорядку формирования комитета пользователей услуг центрального депозитария, утвержденные приказом ФСФР России от 15 марта 2012 г. № 12-13/пз-н.

99

трального депозитария1, утверждаемом советом директоров центрального депозитария).

В указанный комитет не могут входить работники центрального депозитария и физические лица, заключившие с ним договоры об оказании услуг, а также лица, представляющие интересы организаций, которые по отношению к центральному депозитарию являются дочерними или зависимыми обществами. Не менее трех четвертей этого комитета должны составлять представители депонентов центрального депозитария, также в состав комитета должны входить не менее одного представителя организаторов торговли, одного представителя клиринговых организаций и не менее трех представителей регистраторов.

3) членов совета директоров (наблюдательного совета), членов коллегиального исполнительного органа, лица, осуществляющего функции

единоличного исполнительного органа;

В состав органов управления центрального депозитария не могут входить:

•государственные или муниципальные служащие, а также служащие Центрального банка РФ;

•лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа либо осуществляли функции руководителя службы внутреннего контроля (контролера) управляющей компании паевых инвестиционных фондов, акционерных инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, специализированного депозитария паевых инвестиционных фондов, акционерных инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, акционерного инвестиционного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, клиринговой организации, организатора торговли в момент нарушения этими организациями лицензионных требований и условий, за которое у них были аннулированы (отозваны) лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, или в момент возбуждения производства по делу о банкротстве, если с момента такого аннулирования (отзыва) либо с момента прекращения производства по делу о банкротстве прошло менее трех лет (данное требование распространяется также на временный единоличный исполнительный орган, заместителей лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа центрального депозитария, и главного бухгалтера центрального депозитария;

•лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисква-

1 Требования, которым должен отвечать данный документ, определены в утвержденных приказом ФСФР России от 15 марта 2012 г. № 12-13/пз-н Требованиях к Положению о комитете пользователей услуг центрального депозитария.

100

лификации (данное требование распространяется также на временный единоличный исполнительный орган, заместителей лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа центрального депозитария, и главного бухгалтера центрального депозитария;

•лица, имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти;

•лица, у которых был аннулирован квалификационный аттестат, если со дня такого аннулирования прошло менее трех лет.

В состав органов управления центрального депозитария могут входить только лица, имеющие высшее профессиональное образование.

К членам коллегиального исполнительного органа, лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа (временного единоличного исполнительного органа) центрального депозитария, кроме того предъявляется дополнительное требование – они должны соответст-

вовать квалификационным требованиям, установленным федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков1, а также квалификационным требованиям, установленным Банком России.

4)организации внутреннего контроля;

Центральный депозитарий обязан организовать внутренний контроль за соответствием осуществляемой им деятельности центрального депозитария требованиям Федерального закона «О центральном депозитарии» и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти в области финансовых рын-

1 В федеральном законе «О центральном депозитарии» использующееся название федерального органа исполнительной власти указывает на сферу его действия – финансовые рынки. Согласно названию федерального органа исполнительной власти, используемому в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг», сфера его деятельности уже – рынок ценных бумаг, и федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг является федеральным органом исполнительной власти по контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг (ст. 40). Одновременно закон устанавливает, что основные функции и полномочия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг определяются Правительством РФ. Утвержденное правительством РФ Положение о Федеральной службе по финансовым рынкам от 29 августа 2011 г. № 717 определяет: Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков (за исключением банковской и аудиторской деятельности), в том числе по контролю и надзору в сфере страховой деятельности, кредитной кооперации и микрофинансовой деятельности, деятельности товарных бирж, биржевых посредников и биржевых брокеров, формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений, в том числе включенных в выплатной резерв, обеспечению государственного контроля за соблюдением требований законодательства Российской Федерации о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком.