popova_e_m_lvova_yu_n_davydkin_s_m_banki_kak_professionalnye

101

ков, а также за соответствием этой деятельности уставу и внутренним документам центрального депозитария.

Для организации и осуществления внутреннего контроля центральный депозитарий обязан назначить контролера или сформировать отдельное структурное подразделение – службу внутреннего контроля. Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) назначается на должность и освобождается от должности решением совета директоров (наблюдательного совета) и подотчетен этому органу.

Порядок осуществления внутреннего контроля устанавливается внутренними документами центрального депозитария, которые должны быть утверждены советом директоров центрального депозитария:

•правилами внутреннего контроля центрального депозитария;

•правилами внутреннего контроля в целях противодействия легали-

зации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма1.

5) организации управления рисками;

Центральный депозитарий обязан организовать управление рисками, связанными с осуществлением его деятельности, которое должно соответствовать объему и характеру совершаемых им операций. Центральный депозитарий обязан утвердить правила управления рисками2, связанными с осуществлением его деятельности (данный документ подлежит утверждению советом директоров центрального депозитария), и назначить должностное лицо, ответственное за управление такими рисками, и (или) сформировать соответствующее отдельное структурное подразделение.

Правила управления рисками, связанными с осуществлением деятельности центрального депозитария, должны определять меры, направленные на снижение операционных и иных рисков, в том числе меры по обеспечению бесперебойного функционирования программно-техничес- ких средств, предназначенных для осуществления деятельности центрального депозитария, меры, направленные на снижение рисков, возникающих

1Что должны определять Правила внутреннего контроля, указано в Требованиях к деятельности центрального депозитария в части управления рисками и внутреннего контроля, а также к отдельным внутренним документам центрального депозитария, утвержденных приказом ФСФР России от 2 октября 2012 г. № 12-82/пз-н (в разд. V. Требования к Правилам внутреннего контроля) (далее – Требования ФСФР России № 12-82/пз-н). Данный приказ устанавливает, что правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма разрабатываются центральным депозитарием в соответствии с требованиями, установленными Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ.

2Что должно содержаться в данном документе, определено в Требованиях ФСФР России № 12-82/пз-н (в разделе III. Требования к Правилам управления рисками).

102

при совмещении деятельности центрального депозитария с иными видами деятельности, меры, принимаемые центральным депозитарием в случаях возникновения чрезвычайных обстоятельств, которые могут препятствовать нормальному осуществлению деятельности центрального депозитария, и направленные на обеспечение непрерывности осуществления такой деятельности.

6) размера собственных средств;

Размер собственных средств центрального депозитария должен составлять не менее 4 млрд руб.

7) программно-технического обеспечения деятельности централь-

ного депозитария;

Программно-технические средства центрального депозитария должны соответствовать характеру и объему проводимых им операций, а также обеспечивать его бесперебойную деятельность и сохранность данных, в том числе путем создания резервных копий.

Центральный депозитарий обязан иметь основной и резервный комплексы программно-технических средств, которые должны быть расположены на территории Российской Федерации.

8) раскрытия информации о деятельности центрального депозита-

рия;

Центральный депозитарий обязан обеспечить раскрытие следующей информации и документов:

•устава центрального депозитария;

•условий осуществления депозитарной деятельности центрального депозитария и внесенных в них изменений;

•годового отчета центрального депозитария с приложением аудиторских заключений в отношении содержащейся в годовом отчете годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности и консолидированной финансовой отчетности;

•положения о комитете пользователей услуг центрального депози-

тария;

•решений, принятых комитетом пользователей услуг центрального депозитария;

•отчета об операционном аудите,

•тарифов за оказание услуг центрального депозитария;

•перечня организаторов торговли, у которых центральный депозитарий осуществляет функцию расчетного депозитария;

•акционерного соглашения акционеров центрального депозитария в случае его заключения.

Данная информация раскрывается центральным депозитарием путем

ееразмещения на официальном сайте центрального депозитария в инфор- мационно-телекоммуникационных сетях (в том числе в сети Интернет).

103

Центральный депозитарий обязан обеспечить свободный доступ к ознакомлению с указанной информацией всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения такой информации.

Присвоение статуса центрального депозитария. Порядок при-

своения статуса центрального депозитария регламентирован приказом Министерства финансов РФ от 13 апреля 2012 г. № 46н1.

Статус центрального депозитария может быть присвоен юридическому лицу, которое соответствует следующим требованиям:

•является акционерным обществом, созданным в соответствии с законодательством Российской Федерации;

•является небанковской кредитной организацией;

•имеет лицензию на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг;

•не менее трех лет осуществляло функции расчетного депозитария на момент подачи заявления о присвоении статуса центрального депозитария;

•размер собственных средств соискателя составляет не менее 4 млрд

руб.

Присвоение статуса центрального депозитария осуществляется федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков (ФСФР России).

Для приобретения статуса центрального депозитария соискатель представляет в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков заявление и следующие документы:

•условия осуществления депозитарной деятельности центрального депозитария – являются внутренним документом и неотъемлемой составной частью депозитарного договора, подлежат утверждению советом директоров (могут быть вынесены на рассмотрение совета директоров только при условии их рассмотрения комитетом пользователей услуг центрального депозитария).

Условия осуществления депозитарной деятельности центрального депозитария должны определять:

–условия открытия счетов депо в центральном депозитарии;

– перечень операций, совершаемых центральным депозитарием,

а также основания, порядок и сроки их совершения;

–формы договоров, применяемых центральным депозитарием в отношениях с депонентами;

1 Данным приказом утвержден Порядок присвоения статуса центрального депозитария, который частично дублирует положения Федерального закона «О центральном депозитарии» в части установления: требований к лицу, которое может стать центральным депозитарием; требований к составу документов, представляемых в государственный орган (ФСФР России) для получения статуса центрального депозитария; оснований для отказа в присвоении указанного статуса.

104

–образцы документов, подлежащих заполнению депонентами центрального депозитария;

–образцы документов, подлежащих выдаче депонентам центрального депозитария;

–порядок предоставления депонентам центрального депозитария выписок с их счетов;

–порядок и сроки предоставления депонентам отчетов об операциях, проведенных по их счетам;

–порядок проведения сверок, включая время проведения ежедневных сверок, с лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев ценных бумаг, в котором центральному депозитарию открыт лицевой счет номинального держателя центрального депозитария;

–иные положения в соответствии с Требованиями к условиям осуществления депозитарной деятельности центрального депозитария, утвержденными приказом ФСФР России от 3 июля 2012 г.

№ 12-53/пз-н.

Копия условий осуществления депозитарной деятельности центрального депозитария должна предоставляться по запросу любым заинтересованным лицам за плату, не превышающую затрат на ее изготовление.

•правила внутреннего контроля центрального депозитария;

•правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

•кодекс профессиональной этики центрального депозитария;

•правила электронного взаимодействия1, в том числе форматы сообщений, используемые центральным депозитарием;

•порядок совершения операций и документооборота при осуществлении депозитарной деятельности центрального депозитария2;

•правила управления рисками, связанными с осуществлением деятельности центрального депозитария;

•правила защиты и правила раскрытия информации центральным депозитарием3;

•документ, определяющий процедуру рассмотрения жалоб и запросов клиентов;

1Требования к правилам электронного взаимодействия центрального депозитария утверждены приказом ФСФР России от 3 июля 2012 г. № 12-53/пз-н.

2Требования к порядку совершения операций и документооборота при осуществлении депозитарной деятельности центрального депозитария утверждены приказом ФСФР России от 3 июля 2012 г. № 12-53/пз-н.

3Требования к правилам защиты информации центрального депозитария утверждены приказом ФСФР России от 3 июля 2012 г. № 12-53/пз-н.

105

•тарифы на услуги центрального депозитария, связанные с совершением операций по ценным бумагам, в отношении которых ему открыт лицевой счет номинального держателя централизованного депозитария или

вотношении которых он является лицом, осуществляющим обязательное централизованное хранение ценных бумаг;

•положение о комитете пользователей услуг центрального депози-

тария.

•отчет об операционном аудите (операционный аудит должен проводиться центральным депозитарием не реже одного раза в два года в соответствии с международными стандартами по системам контроля сервисных организаций);

•иные документы, предусмотренные приказом ФСФР России от

3 июля 2012 г. № 12-54/пз-н.

При принятии решения о присвоении статуса центрального депозитария федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков осуществляет проверку соответствия соискателя установленным требованиям, в том числе проверку достоверности сведений, содержащихся в представленных документах.

Решение о присвоении статуса или об отказе в присвоении статуса центрального депозитария принимается федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков в срок, не превышающий четыре месяца с даты подачи заявления и документов.

Основаниями для принятия решения об отказе в присвоении статуса центрального депозитария могут являться:

•несоответствие соискателя требованиям Федерального закона «О центральном депозитарии», иных федеральных законов и принятых в соответствии с ними нормативных правовых актов;

•обнаружение недостоверных сведений, содержащихся в представленных соискателем документах;

•наличие заключения лица, осуществляющего операционный аудит, о несоответствии программно-технических средств соискателя функциям центрального депозитария;

•присвоение статуса центрального депозитария иному юридическому лицу.

Деятельность центрального депозитария. Центральный депозита-

рий осуществляет депозитарную деятельность, в том числе деятельность расчетного депозитария в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» с учетом следующих особенностей:

•центральный депозитарий вправе открывать счета депо для учета прав на ценные бумаги, а именно:

1) счета депо владельцев ценных бумаг; депонентами данных счетов могут являться:

106

–Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования в лице соответствующих уполномоченных органов или организаций;

–Банк России;

–профессиональные участники рынка ценных бумаг;

–управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

–иные лица при условии, что полномочия по подаче поручений на проведение операций по соответствующему счету депо предоставлены профессиональному участнику рынка ценных бумаг или Банку России.

2) счета депо доверительного управляющего ценными бумагами; депонентами данных счетов могут являться:

–Банк России (если Банк России в соответствии с Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» вправе осуществлять доверительное управление ценными бумагами);

–профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие деятельность по управлению ценными бумагами;

–управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов.

3) счета депо номинального держателя; депонентами данных счетов являются лица, осуществляющие депозитарную деятельность;

4) счета депо иностранного номинального держателя; депонентами данных счетов могут быть иностранные организации, которые включены в

перечень, утвержденный федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков1. В данный перечень включены иностранные организации:

–которые являются международными централизованными системами учета прав на ценные бумаги и (или) расчетов по ценным бумагам;

–которые являются в соответствии с их личным законом центральными депозитариями и (или) осуществляют расчеты по ценным бумагам по результатам торгов на иностранных фондовых биржах или

1 Перечень иностранных организаций, которым центральный депозитарий открывает счета депо иностранного номинального держателя: утв. приказом ФСФР России от 27 июля 2012 г. № 12-65/пз-н. В соответствии с приказом на счета депо иностранного номинального держателя, которые открыты иностранным организациям, являющимся международными централизованными системами учета прав на ценные бумаги и (или) расчетов по ценным бумагам, до 1 июля 2014 г. зачисляются только ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования, облигации иных российских эмитентов, а также ценные бумаги иностранных эмитентов. С 1 июля 2014 г. на счета депо иностранного номинального держателя указанных организаций могут зачисляться иные ценные бумаги, учет прав на которые осуществляется центральным депозитарием.

107

иных регулируемых рынках либо осуществляют клиринг по результатам таких торгов.

5) казначейские счета депо эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам):

•центральный депозитарий вправе открывать счета, которые не предназначены для учета прав на ценные бумаги, в том числе эмиссионный счет и счет неустановленных лиц;

•для учета прав на ценные бумаги центральный депозитарий вправе открывать счет лица, действующего в интересах других лиц, в иностранных организациях (открыт такой счет в иностранных организациях может при следующем условии: местом учреждения иностранной организации должны быть государства, которые являются членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), членами или наблюдателями Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) и (или) членами Комитета экспертов Совета Европы по оценке мер противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма (Манивэл), или государства, с соответствующими органами (соответствующими организациями) которых федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков заключил соглашение, предусматривающее порядок их взаимодействия);

Центральный депозитарий вправе осуществлять иные виды деятельности, в том числе:

•клиринговую деятельность;

•оказывать услуги по раскрытию информации эмитентами, управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов и иными лицами, обязанными раскрывать информацию в соответствии с федеральными законами;

•присваивать международные идентификационные коды российским ценным бумагам;

•осуществлять банковские операции и сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности (с учетом ограничений, установленных Федеральным законом «О центральном депозитарии»).

•оказывать услуги по хранению резервной копии реестра владельцев именных ценных бумаг (по требованию регистратора).

Центральный депозитарий не вправе:

•выступать в качестве центрального контрагента;

•предоставлять в заем (в кредит) денежные средства, а также принадлежащие ему ценные бумаги;

•размещать денежные средства на счетах и во вкладах кредитных организаций и иностранных банков, которые не соответствуют требовани-

108

ям Банка России к указанным организациям, в которых центральный депозитарий вправе размещать денежные средства;

•исполнять свои обязательства или обязательства третьих лиц за счет ценных бумаг депонентов, а также использовать ценные бумаги в качестве обеспечения исполнения собственных обязательств или обязательств третьих лиц без согласия депонентов;

•принимать на себя обязательства по обеспечению исполнения обязательств третьих лиц;

•осуществлять право голоса по акциям и иным ценным бумагам, учет прав на которые он осуществляет, по своему усмотрению;

•выступать в качестве учредителя (участника) в организациях, орга- низационно-правовая форма которых предполагает полную имущественную ответственность учредителя (участника);

•осуществлять доверительное управление имуществом;

•осуществлять деятельность удостоверяющего центра.

Государственное регулирование. Регулирование, контроль и над-

зор в отношении деятельности центрального депозитария осуществляет федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков.

4.2. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Определение деятельности по ведению реестра

владельцев ценных бумаг, реестра владельцев ценных бумаг

Порядок осуществления деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг определяет Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» (ст. 8) и Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. № 27 (далее – Положение ФКЦБ России № 27)1.

Под деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг

признаются сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг.

1 При написании данного раздела учебного пособия Положение ФКЦБ России № 27 использовано в части, не противоречащей Федеральному закону «О рынке ценных бумаг». Ст. 8 данного Закона подверглась существенной редакции в соответствии с Федеральным законом от 7 ноября 2011 г. № 415-ФЗ (далее – федеральный закон № 415-ФЗ). Этим же Законом были введены статьи, имеющие отношение к деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг: 8.1. Трансфер-агенты, 8.2. Счета, открываемые депозитариями и держателями реестра, 8.3. Номинальный держатель ценных бумаг, 8.5. Исправительные записи по лицевым счетам (счетам депо), 6. Обеспечение конфиденциальности информации держателями реестра и депозитариями.

109

Реестр владельцев ценных бумаг – формируемая на определенный момент времени система записей:

•олицах, которымоткрыты лицевыесчета (зарегистрированные лица);

•о ценных бумагах, учитываемых на лицевых счетах;

•об обременении ценных бумаг;

•иных записей в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В реестре владельцев ценных бумаг могут учитываться права толь-

ко на именные ценные бумаги, как эмиссионные – акции, облигации акционерных обществ1, так и неэмиссионные – инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия. Объединяет все названные виды ценных бумаг форма: все они выпускаются в бездокументарной форме.

Держатель реестра

Лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, называются держателями реестра. Держателем реестра могут быть:

•эмитент, самостоятельно ведущий свой реестр;

•регистратор – профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг;

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что только регистратор может быть держателем реестра владельцев акций акционерных обществ (реестра акционеров), которые в связи с размещением

и(или) обращением акций обязаны раскрывать информацию2. Такая обя-

1 Федеральным законом «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ в ст. 4 (в ред. Федерального закона от 14 июня 2012 г. № 79-ФЗ) установлено, что реестр владельцев не ведется по именным государственным и муниципальным ценным бумагам. В предыдущей редакции данной статьи запрет на ведение реестра владельцев ценных бумаг распространялся только на именные государственные ценные бумаги Российской Федерации. Обязанность акционерных обществ вести реестр владельцев именных облигаций закреплена в ст. 33, п. 3 Федерального закона «Об акционерных обществах от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ. Такой обязанности нет у обществ с ограниченной ответственностью (см. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, ст. 31).

2 Данное требование появилось в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» в связи с принятием Федерального закона № 415-ФЗ. Федеральный закон № 415-ФЗ (ст. 6, п. 6) установил: акционерные общества, которые в связи с размещением и (или) обращением акций обязаны раскрывать информацию, должны в течение шести месяцев со дня вступления в силу данного Закона (закон вступил в силу 1 июля 2012 г.), т. е. до 1 января 2013 г. заключить соответствующий договор с регистратором (в случае, если такие акционерные общества на день вступления в силу закона были держателями реестра владельцев своих акций).

110

занность возникает у акционерных обществ в случае регистрации проспекта ценных бумаг1.

Всоответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» (ст. 44, п. 3) регистратор должен быть держателем реестра акционеров в акционерном обществе с числом акционеров более 50.

• иное лицо, если это предусмотрено федеральными законами. Так,

всоответствии с Федеральным законом «Об инвестиционных фондах» (ст. 44, п. 9) и Федеральным законом «Об ипотечных ценных бумагах» (ст. 20, п. 5) вести реестр владельцев инвестиционных паев и реестр ипотечных сертификатов участи может специализированный депозитарий.

Регистратор ведет реестр владельцев ценных бумаг эмитента на основе заключаемого с ним договора. Утверждение регистратора акционерного общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним отнесено к компетенции Совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Договор на ведение реестра заключается только с одним регистратором. Ограничений на число эмитентов, реестры владельцев ценных бумаг которых может вести один регистратор, не устанавливается.

Вслучае прекращения договора на ведение реестра регистратор передает указанному эмитентом регистратору или эмитенту, если последний может быть держателем реестра, реестр, составленный на дату прекращения договора, и документы, связанные с ведением реестра. Перечень указанных документов, а также порядок и сроки передачи реестра и указанных документов установлен Положением о порядке взаимодействия при передаче документов и информации, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, утвержденным приказом ФСФР России от 23 декабря 2010 г. № 10-77/пз-н. В случае замены держателя реестра эмитент раскрывает (предоставляет) информацию об этом в порядке, установленном этим же документом.

1 Ст. 30.1, п. 1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» предусматривает право федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг принимать решение об освобождении эмитента, являющегося акционерным обществом, от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации. Указанное решение принимается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг на основании заявления такого эмитента при одновременном соблюдении следующих условий:

1)если решение об обращении в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг с заявлением, предусмотренным настоящей статьей, принято эмитентом в порядке, установленном Федеральным законом «Об акционерных обществах»;

2)если у эмитента отсутствуют иные эмиссионные ценные бумаги, за исключением акций, в отношении которых осуществленарегистрация проспекта таких ценных бумаг;

3)если акции эмитента не включены в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам;

4)если число акционеров эмитента не превышает 500.