Глава 2

ПРЕДМЕТ И МЕТОДЫ

ИНФОРМАЦИОННОГО ПРАВА

2.1. Объективные основания для формирования

отрасли информационного права

Основанием и причиной возникновения любых социальных регуляторов является наличие, реальное существование объектов, по поводу которых возникают определенные отношения, формирование и реализация определенных видов социально значимой деятельности. Самыми активными и эффективными социальными регуляторами являются мораль и право. В тех областях отношений, где необходимы специальные формы принуждения и гарантии осуществления определенного порядка, действуют от имени государственной власти правовые нормы, регулирующие поведение и отношения людей и различных их организаций. Право, как и сама жизнь, живой, развивающийся организм -система. Развитие цивилизаций, укладов, формаций в социальном организме общества порождает разные формы деятельности, обусловливает их смену, отмирание и т. д. Право следует за этим процессом и делает предметом своего внимания адекватные тому или иному историческому времени отношения людей.

Важно понять, почему сегодня актуальным стал вопрос о выделении информационного права в самостоятельную отрасль права. Информация, как предмет внимания и обихода человека, сопровождает все его действия и отношения. Это своеобразная среда существования человека, не менее важная, чем воздух, земля.

Деятельность, связанная с информацией, профессиональным отношением к работе с этим феноменом, существующим в самых разных формах, известна давно. Но постепенно она обретает такую определенность и самостоятельность, которая дает основание поставить ее в ряд других самостоятельных предметов правовых отношений. Напомним такие вехи истории информатики, как распространение информации через глашатаев, гонцов; создание письменности и печати; создание первых библиотек - сбор и хранение информации; создание и использование математического аппарата для обработки, манипуляций и передачи информации на расстоянии; физические, электрические, радио - и электронные способы преобразования и передачи информации и т.д. Интегрирование таких категорий, как Слово, Математика, Техника, Технологии, средства Коммуникаций создали совершенно новый облик информатики как деятельности с информацией.

Это превратило информацию и все, что связано с ее обработкой и обращением как со специфическим объектом интереса личности, общества и их структур, в особый предмет деятельности и социальных отношений. Эти процессы описаны в первой главе. Эти же причины обусловили выделение деятельности, связанной с информацией, ее обменом и использованием в предмет правовых отношений.

Отмеченные вехи научно-технического продвижения в области выделения информации как предмета особой области деятельности человека не являются единственной причиной правового вмешательства в сферу информации. Есть и другие. Надо отметить, по крайней мере, еще две. Одна из них связана с осознанием информации в качестве ресурса жизнедеятельности и развития всех социальных и биологических форм жизни Homo sapiens, а другая - с превращением этого ресурса в товар. Наука объяснила, что человечество всегда говорило "прозой", т.е. пользовалось информацией как ресурсом, как источником и собирателем знаний, наука создала такие свои отрасли в этой области, как

информатика, кибернетика, электроника, семантика, бионика, науки об инфосфере. Развивается направление науки "социальная информатика", а экономика освоила информационный ресурс как товар, как объект рынка, коммерции.

И все же названные три причины: научно-техническая, социальная (ресурс развития), экономическая - еще не объясняют необходимости создания особой отрасли права относительно такого

предмета, как информация. Еще два фактора важны при этом: сложная природа феномена "информация" и его нематериальная природа возникновения. Это всегда плод интеллектуального творчества или труда. Необходимо также отметить его особую форму выражения (овеществления) и включения в социально-экономическую сферу отношений -в виде особых объектов, сочетающих в разной степени материальные и нематериальные характеристики источника возникновения того, что мы называем информационным продуктом.

И последнее: информация как порождение интеллекта, имеющего разные формы материального и нематериального выражения, обладает колоссальным потенциалом воздействия на сознание человека. Обратная связь здесь работает безупречно. Выражаемая в определенных формах потребления, восприятия, информация используется структурами общества как средство формирования общественного мнения, воспитания, организации, с одной стороны, и как средство разложения морального, разрушения личности, с другой. Иными словами, информация обладает не только позитивным, но и негативным зарядом, в зависимости от целей и средств ее использования. Отсюда проблема информации как социального оружия. Отсюда и проблема информационной безопасности.

Перечисленные выше признаки и свойства информации, не позволяющие поставить ее в ряд с уже освоенными правом объектами регулирования, говорят о необходимости выделения этого предмета и отношений, которые порождаются в связи информацией, в самостоятельную отрасль правового регулирования.

Проблема сущности права, обзор истории исследования которого достаточно подробно дан в работах многих ученых, имеет несколько теоретических аспектов.- Гносеологический (познавательный) заключается в философской проблеме познания сущего, где со времен Платона ответ сводится к признанию приоритета логического, понятийного знания. При этом в теории права, по мнению А. Б. Венгерова,- сформулированы два основных подхода: узкое, монистическое понимание права как системы правил поведения, как

corpus juris и широкое, плюралистическое понимание права как меры свободы личности. Монистическое понимание формирует понятие права как объективно обусловленную регулятивную систему, воздействующую на общественные отношения совокупностью норм (правил поведения). Понятие права имеет практическую полезность, так как разделяет содержание мышления и сам предмет понятия. При этом выделяются объем понятия, т. е. совокупность тех объектов, которые охватываются данным понятием, и содержание понятия - совокупность признаков, характеристик, относящихся к праву и объединяемых в понятии права.

Второй аспект проблемы сущности права заключается в попытке выделить уже в самой сущности основополагающий компонент. Известно, что марксистская концепция права выделяла классово-волевой компонент. В знаменитой формуле из "Манифеста Коммунистической партии" авторы, обращаясь к классовым противникам, утверждали: "Ваши идеи сами являются продуктом буржуазных производственных отношений и

буржуазных отношений собственности, точно так же, как ваше право есть лишь возведенная в закон воля вашего класса, воля, содержание которой определяется материальными условиями жизни вашего класса".- Классово-волевое понимание буржуазного права, высказанное в этой формуле, было затем распространено и на понимание вообще сущности права (воля, возведенная в закон). Все другие понимания сущности права признавались ненаучными, буржуазными, реакционными, идеалистическими и т. п.

В современной науке можно найти множество понятий права, в том числе под правом понимают:- 1) систему общеобязательных социальных норм, охраняемых силой государственного принуждения, обеспечивающего юридическую регламентацию общественных отношений в масштабе всего общества; 2) императив, стоящий над государством и законом, защищающий справедливый порядок государства как формы самоорганизации общества; 3) совокупность социальных регуляторов, которая может быть облечена в соответствующую законодательную форму, а может и не быть облечена в нее.

На наш взгляд, достаточно точное определение понятия права, отражающее не только статику, но и динамику регулируемых общественных отношений, а также соотношение при этом систем общественных отношений, права и законодательства дал А. Б. Венгеров. Он определяет право как "имеющую большую социальную ценность регулятивную систему, которая с помощью формально установленных или закрепленных норм (правил поведения), выраженных в нормативных актах, судебных прецедентах, других формах и обеспеченных возможностью государственного принуждения, воздействует на общественные отношения с целью их упорядочения, стабилизации либо социально необходимого развития".-

Из множества отраслей современного права в литературе различают:

1) отрасли права, которые характеризуются единством предмета и метода;

2. отрасли права, которые обособляются пока что по своему(общественно значимому) предмету, а метод регулирования для этих отношений может еще вырабатываться, может быть смешанным(сочетание методов правового регулирования - диспозитивного и императивного) или вообще не иметь четкого содержания(А. Б. Венгеров к таким новым отраслям относит, например, космическое, экологическое, информационное (компьютерное) и некоторые другие);

3. так называемые комплексные отрасли права (например, аграрное право), которые охватывают несколько областей жизнедеятельности общества, т.е. имеют несколько связанных между собой предметов регулирования; в системе законодательства не имеют строго определенной отрасли законодательства для своего воплощения и выражения.

Если воспользоваться данной классификацией применительно к нормам права, регулирующим отношения в информационной сфере, то эти нормы могут быть размещены и в Конституции РФ (информационные права и свободы человека и гражданина), и в актах, регламентирующих государственную поддержку информатизации (бюджетно-финансовое законодательство), и в типовых договорах на охрану объектов интеллектуальной собственности (гражданское

законодательство), и т. п., т. е. по этим признакам право в данной сфере можно отнести к комплексным отраслям. Выделяя информационное право как новую отрасль права, А. Б. Венгеров- относил его к отраслям, обособленным только по своему предмету. На наш

взгляд, это не совсем точно, так же как было бы неправильно, по-видимому, ставить знак равенства сегодня между информационным и компьютерным правом. Такое тождество было справедливым на заре компьютерной революции, которая послужила катализатором появления и развития информационных отношений. Сегодня информационные отношения, связанные с применением компьютерных технологий, составляют лишь часть отношений, возникающих в информационной сфере.

Работы И. Л. Бачило и других ученых положили начало исследованию истории этого вопроса. Еще в 1970-х гг. в работах А. Б. Венгерова- был поставлен вопрос о выделении информационных отношений в качестве самостоятельной отрасли права. В наше время понятие "информационные отношения" достаточно укоренилось в терминологическом аппарате. Проблематика информационного права основывается на задачах правового регулирования именно информационных отношений.

Ю. М. Батурин одним из первых ввел понятие "информационно-компьютерное право" в узком и широком смысле^- . В широком смысле информационно-компьютерное право понимается им как совокупность общественных отношений, составляющих "информационное право" и "компьютерное право", а в узком смысле - как произведение этих множеств. Ю. А. Тихомиров- относит "информационное право" к публичному праву и включает в его содержание информационные отношения как предмет правового регулирования, субъектов информационных отношений, правовой режим

получения, передачи, хранения и использования информации, юридические режимы информации разного содержания, пользования банками и базами данных, информационные правоотношения, ответственность. А. Б. Агапов— также применяет термин "информационное право", хотя и не дает его определения. В. А. Копылов предлагает определять этот термин как систему охраняемых государством социальных норм и отношений, возникающих в информационной сфере - сфере производства, преобразования и потребления информации, и относит к основным объектам правового регулирования здесь информационные отношения, как "отношения, возникающие при осуществлении информационных процессов - процессов создания, сбора, обработки, накопления, хранения, поиска, распространения и потребления информации".— М. М. Рассолов определяет информационное право как "совокупность юридических норм и институтов, регулирующих информационные отношения в информационной сфере".— И. Л. Бачило— приходит к выводу, что "для права в его доктринальной и нормативной частях объектами являются, с одной стороны, предмет - информация в доступных для права формах; а с другой - возникающие по поводу данного предмета информационные отношения".

Разделяя аргументы некоторых ученых о необходимости осторожного и взвешенного подхода при выделении новых отраслей права, в то же время, на наш взгляд, трудно согласиться с предложением подождать окончательного оформления традиционных отраслей.

Сегодня созрели все условия для выделения информационного права в самостоятельную комплексную отрасль права: наличие общего предмета; наличие в этой сфере правового регулирования конституционных положений, базовых законов и большого числа норм, содержащихся в нормативных правовых актах в различных отраслях права и законодательства (в том числе норм международного права); актуальность задач экономического, социального и

политического развития, обеспечения прав граждан, других национальных интересов страны, решаемых с помощью и через информационные отношения (в том числе в системе национальной безопасности).

Строение информационного права, особенности правомочий и обязанностей субъектов, принципы и методы регулирования, структура и состав определяются, в первую очередь, свойствами информации - основного объекта этого права - и особенностями общественных отношений, связанных с ней.

См. напр.: Лазарев В. В. Проблемы позитивного права: понятие, установление и устранение // Общая теория

права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М, 1994.; Нерсесянц В. С.

2 Венгеров А. Б. Теория государства и права. М, 1999. С. 323.

3

"Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 4. С. 443.

4 Большой юридический словарь. М, 1997. С. 516.

"Венгеров А. Б. Теория государства и права. М, 1999. С. 324.

^Тамже. С. 381.

7 Венгеров А. Б. Право и информация в условиях автоматизации управления. М.,1978; Венгеров А. Б"

Барабашева Н. С. Нормативная система и эффективность общественного производства. М., 1985.

о

"Батурин Ю. МЛ) Проблема. М.,1991; 2) На чем сошелся клином свет гласности //Пульс реформ (юристы и

политологи размышляют). М., 1989. С. 273-285; 3) Право и политика в компьютерном круге. М., 1987. 9 Тихомиров Ю. А. Публичное право. М., 1995, С. 339.

Агапов А. Б. Основы федерального информационного права России. М., 1995.

Копылов В. А. Информационное право. М., 1997. С. 18.

12 Рассолов М. М. Информационное право: анализ и решение практических задач. М.,1998.

11

Бачило И. Л. Информация и информационные отношения в праве // НТИ. Сер. 1.1999. №8.

2.2. Предмет информационного права

Сферу деятельности, в которой регулирование осуществляется правовыми механизмами, называют предметной областью права. Например, область уголовных преступлений является предметом уголовного права, которое является самостоятельной отраслью. Это предметная область, как бы титульная сфера регулирования данной отрасли. Но при этом следует иметь в виду, что ни одна сфера деятельности людей не является стерильной и относящейся только к одной отрасли права. Всегда есть пересечение и сочетание многих отраслей права в каждой предметной сфере (области) деятельности. Но при этом одной из них принадлежит определяющая роль.

В пределах конкретной предметной сферы осуществляется правовое регулирование отношений людей и их организаций. Таким образом, непосредственным участком правового регулирования для каждой отрасли права являются отношения двух или нескольких субъектов, связанных определенным интересом относительно конкретного предмета в рассматриваемой сфере, или поведение субъекта права, которое оценивается с точки зрения интереса к этому предмету всего общества, государства или других субъектов. Когда говорим "поведение", то и в этом случае имеется в виду категория отношений, ибо поведение - порядок действий определенного субъекта - соизмеряется с нормами, установленными государством в целях обеспечения интересов всех, и таким образом поведение означает адекватное выполнение установленных норм от имени государства всеми субъектами, к которым эти нормы обращены.

Следует отметить, что и в практике применения права, и в самом нормотворчестве, равно как и в теории, часто происходит подмена понятий "предмет" и "объект" регулирования. Это нарушает точность понимания того, о чем идет речь в конкретных обстоятельствах. Поясним на примере.

Обращаясь в архив за получением документа, гражданин реализует свое право на информацию путем осуществления конкретных действий в информационной по предметному признаку сфере. Объект его интереса - определенный документ с конкретным содержанием. Законодательство, устанавливая право гражданина на получение информации и соответствующие обязанности архива предоставить по запросу гражданина интересующий его документ, регулирует отношения этих взаимосвязанных обстоятельствами и законом субъектов. Эти отношения реализуются в форме оказания информационной услуги со стороны архива и соблюдения определенных действий гражданина, который должен соответствующим образом оформить свой запрос.

Так, конкретно выделяются:

а) объект отношений (например, документ или его копия);

б) отношения связанных, взаимодействующих субъектов по поводу указанного объекта, регулируемые нормами законодательства и подзаконными актами, т. е. предмет правового регулирования. В данном случае это услуга, оказываемая архивом гражданину. В этой части выделяется и содержание прав и обязанностей сторон, участвующих в отношении;

в) предметная сфера права как совокупность норм, регулирующих режим объекта отношений с позиций общественного и государственного интереса, и норм, регулирующих порядок отношений субъектов.

Вся совокупность отношений по поводу информации (информационных ресурсов), регулируется нормами национального права - в данном случае Российской Федерации, нормами международного права, а также договорами РФ с другими государствами, образующими систему информационного права.

Сложность в данном случае состоит в том, что действующая система права уже имеет определенную структуру своих отраслей: первичных или классических (гражданское, административное, уголовное, конституционное или государственное); вторичных -

предметных отраслей (финансовое, семейное, авторское и т.д., которые включаются в структуру семейства одной из классических отраслей права). И все эти отрасли права в разной мере связаны с информацией.

Информация в определенных формах, как материальный и нематериальный предмет отношений входит элементом в любые правоотношения. Но именно процессы, описанные перед этим в первой главе учебника, как предпосылки формирования самостоятельной отрасли права, как объективные условия, связанные с превращением информации в такие формы, которые делают ее самостоятельным предметом производственных, интеллектуальных, управленческих, экономических, идеологических отношений, и выступают в качестве продукта деятельности человека и ресурса других социальных отношений, в качестве товара в обмене, объекта работ и услуг. Все это позволяет выделить большой массив отношений как самостоятельную предметную область правового регулирования. Это отправная точка для формирования в системе права отдельной его отрасли - информационного права.

К середине XX в. информация как самостоятельный феномен социальной жизни "выделилась", став предметом системообразующего значения, и активно формирует отношения, которые условно обозначаются как информационные отношения.

Многообразие форм выражения информации (письменная, устная, волновая, биологическая, визуально воспринимаемая объектная и т. д.) бесконечно, как бесконечны формы материи. Важно, чтобы информация воспринималась и адекватно вливалась в знания о мире, нас окружающем и нами создаваемом, чтобы она была функционально значимой и востребованной. Именно эти свойства информации делают ее предметом отношений людей, объектом их интереса.

Раскрывая предмет информационного права, важно уяснить и понятие "информационные ресурсы". Эта категория отличается от более широкого понятия "информация", которое не имеет однозначного определения. Множество определений информации, как уже уяснили из предыдущих разделов работы, объясняется вниманием к разным сторонам данного объекта: генетическим, качественным, количественным, функциональным параметрам этого феномена.

Наиболее социализированной формой информации является знаковая и прежде всего письменная форма представления информации. Поэтому первый закон, специально посвященный информационным проблемам - Федеральный закон "Об информации, информатизации и защите информации", принятый в 1995 г., предметом своего регулирования имеет документированную информацию, на основе которой формируются информационные ресурсы разных субъектов. Зарубежное законодательство, как правило, говорит о документе в качестве объекта регулируемых отношений в информационной сфере.

Совокупность сведений, информации о чем-либо формирует феномен - информационный ресурс. Его специфика - в переходе от объективной формы выражения информации к субъективному восприятию и пользованию.

Информационный ресурс - это такая синтетическая организационная форма представления информации, основанная на концентрации, индивидуализации, как правило, документированной информации, которая наиболее ярко выявляет ее функциональное назначение. Например, вся совокупность нормативных правовых актов функционирует как правовой информационный ресурс и одновременно выполняет функцию регулятивного значения. Информационные ресурсы, собранные в фондах публичных, частных, личных библиотек, в архивах, текущих делопроизводственных системах являются источником уже накопленных человечеством знаний, его back ground и одновременно формой хранения информации. Это разные источники уже накопленных сведений (информации), которые являются потенциальным "знанием" для различных пользователей. Это уже кем-то узнано и может служить источником знания для других. Но может и не выполнить такой роли, и это зависит от многих причин. Напомним об информационном неравенстве в информационном обществе, об известном всем юристам принципе: "незнание закона не освобождает..." Таким образом, информация может существовать не будучи знанием для кого-то. Усвоенная система информации составляет знания одного и многих субъектов, характеризует их информированность, компетентность, профессионализм, культуру. Сами знания субъекта являются его ресурсом. На этом основании некоторые исследователи подчеркивают лишь эту - функциональную сторону информационного ресурса и

говорят об информации как "знании", отчужденном знании, выраженном в сумме доступных для пользователя источниках.

В рамках логики, математики уже давно сформировалась специальная наука об информации - информатика. Ее упрощенно трактуют как научную дисциплину, изучающую закономерности получения, отбора, хранения, передачи, преобразования и применения информации (знаний) в самых разных областях общественной деятельности. В лоне этой науки выявляются многие проблемы, которые образуют материальную основу для социальной информатики, для правовой науки в данной области. Известен учебник О. А. Гаврилова по курсу правовой информатики. Применение информатики к области права можно рассматривать как часть информационного права. Но только часть. Информационное право - наука более широкого плана.

Образуется еще самостоятельная область взаимодействия информатики и общества -процесс создания и использования новых технологий работы с информацией и включение этих технологий в самые разные сферы человеческой и в целом социальной жизни. Эта сфера деятельности имеет свое собственное определение - информатизация.

В ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации" термин "информатизация" определен как "организационный социально-экономический и научно-технический процесс создания оптимальных условий для удовлетворения информационных потребностей и реализации прав граждан, органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций, общественных объединений на основе формирования и использования информационных ресурсов". Этот процесс охватывает большую сферу внимания права (преимущественно административного) в части управления вышеозначенными отношениями в области социальной, экономической, научно-технической и других формах творческой, производственной и управленческой деятельности.

Информатизация как процесс уже прошла несколько этапов: локальная компьютеризация, создание региональных или функциональных систем, наконец, переход к глобальной информатизации на основе создания сетей, подобных локальным, отраслевым, региональным, межрегиональным энергосистемам .

Благодаря развитию средств связи, в частности, электронных, телевидения, спутниковых систем, сформировалась еще одна область отношений, находящихся в теснейшем контакте с информационным ресурсом. Это система коммуникаций информации, самых разных и, прежде всего, как знамение нашего времени - телекоммуникаций. Информатизация как организуемый социально-экономический и научно-технический процесс на основе объединения ресурсов и технологий информационных и коммуникационных, создания условий для удовлетворения потребностей общества, является составной частью предмета информационного права.

Жизненный цикл информационного ресурса немыслим без системы связи и передачи информации по системе субъектов: создателей, обработчиков, держателей, посредников по передаче (коммуникации) информации пользователям. Это говорит в пользу включения проблем коммуникаций в сферу информационного права. Тем более что самостоятельной правовой области по регулированию отношений в области связи и коммуникаций нет. Сфера связи рассматривается как один из видов производственной деятельности, работ и услуг и образует самостоятельную отрасль управления. Но при этом из поля зрения права выпадает немало аспектов. Особенно тех, которые на стыке информатики и коммуникаций образуют промежуточные и оконечные точки для жизненного цикла информационных ресурсов и для субъектов, которых связывает интерес в использовании информационного ресурса или информационной технологии. Таким образом, проблемы коммуникаций в части использования всех видов связи для транспортировки информации по системам и сетям, для оказания услуг субъектам, осуществляющим информационную деятельность, должны быть включены в орбиту информационного права.

Информационное право могут обвинить в узурпации части сферы связи. Но есть и аргумент в защиту такого объединения. Эксперимент по слиянию и разделению проблем связи и информатизации в структуре органов исполнительной власти в Российской Федерации на протяжении последнего десятилетия закончился образованием единого органа исполнительной власти, который вначале имел статус Государственного комитета Российской Федерации по связи и информатизации, а в настоящее время является одноименным федеральным министерством. Кроме того, Федеральный закон

"О связи" от 16 февраля 1995 г. в ст. 1 фиксирует: "Средства связи вместе со средствами вычислительной техники составляют техническую базу обеспечения процесса сбора, обработки, накопления и распространения информации". Это лишний раз свидетельствует о системной связи информационных ресурсов с системами коммуникаций и говорит в пользу комплексного подхода к вычленению отношений информационного характера с учетом коммуникативных проблем. Рассматривать процесс информатизации как особую сферу отношений, формирующих материальную основу информационного общества без включения в эту орбиту отношений в области информационных коммуникаций, было бы неправильно.

Объединяя большой комплекс отношений, связанных с формированием информационных ресурсов, созданием и использованием информационных технологий, с обеспечением их коммуникации в системах и сетях, убеждаемся, что эта совокупность отношений на полном основании может быть выделена в самостоятельную предметную сферу отношений, формирующих информационное право. Суммируя наиболее общие аргументы "за", можно

сформулировать предмет информационного права следующим образом. Предметной сферой информационного права является та часть общественных отношений, которая связана с правовым регулированием оборота информации, создания, формирования, хранения, обработки, распространения, использования информационных ресурсов, созданием и использованием информационных и коммуникационных технологий, обеспечивающих процессы информатизации и удовлетворения потребностей пользователей, обеспечения безопасности информационных ресурсов, средств коммуникации, а также всех участников отношений в данной сфере.

Данное определение позволяет акцентировать внимание на нескольких комплексах общественных отношений, которые цементируются единством объекта - информацией, информационными ресурсами. Это:

а) все виды деятельности, связанные с информационным ресурсом в качестве объекта деятельности (продукта интеллектуальной, производственной, любой другой социальной деятельности);

б) управление в области отношений, связанных с данным социальным ресурсом и отдельными видами деятельности с информацией;

в) включение и использование новых технологий работы с информацией - формирование и обеспечение совместимости информационных систем и систем коммуникаций в информационных системах и сетях;

г) обеспечение безопасности в сфере информации и информатизации;

д) реализация юридической ответственности в области информации, информатизации, телекоммуникаций.

Предмет и предметная сфера отношений субъектов права - это лишь одна составляющая отрасли права. Второй составляющей является метод правового регулирования отношений в данной предметной области.

2.3. Методы информационного права

Вопрос о методе в праве является наиболее интересным с теоретической и практической точек зрения. В исследованиях юристов обосновано мнение о множестве методов отраслей публичного права. И поскольку право информационное в значительной степени - это право публичное, к нему относятся все аргументы не об одном специфическом для данной сферы отношений правовом методе регулирования, а о совокупности методов публичного права.

Через категорию "метод" в праве и правоприменительной деятельности разрешается проблема способов и приемов юридической практики достижения цели, поставленной законодателем в области упорядочения отношений в определенной сфере. Метод - это способ и средство правового упорядочивания сознания, поведения, отношений людей в связи с реализацией их интересов в определенной области. Способы и средства правового воздействия самым непосредственным образом выражают волю законодателя через общеобязательность исполнения правовых предписаний, что достигается через нормативность этих предписаний.

Нормативность - общеобязательность правовых норм (правил) обеспечивается рядом условий. В их числе:

• степень точности предметной области (сферы) социальной

• жизни, деятельности, в которой нормы должны действовать, получать реализацию;

• степень точности, конкретности обозначения круга лиц - субъектов права, обязанных соблюдать правовые предписания - адресность норм; обеспечение юридической технологии оформления содержания поведения или отношений субъектов права - фиксация их прав и обязанностей, обязательств;

• способы, а в организационном выражении - механизмы обеспечения исполнения воли законодателя (творца нормативных предписаний), законности предписания.

Если первые два условия обеспечиваются в процессе определения предмета правового регулирования, то содержательное наполнение норм права (предписаний), равно как и способы обеспечения реализации норм, имеют непосредственное отношение к методам правового регулирования.

Методы правового регулирования лежат в основе разграничения основных, классических отраслей права: государственного (конституционного), гражданского, уголовного, административного. Производные отрасли от этих отраслей, образующих большие или меньшие семейства классических отраслей права, несут отпечаток методов своей исходной, "родной" отрасли. Особенно разветвленной является отрасль административного права.

Важно установить основные признаки метода регулирования в информационном праве. В этой связи необходимо напомнить, какие цели решаются этой категорией права. К ним относятся:

1. предписание действовать определенным образом в конкретной ситуации (в ситуации юридического факта) в пределах предметной сферы отношений (установление правил поведения, взаимодействия субъектов права);

2. установление организационных мер и структур с целью обеспечить соблюдение установленных предписаний (правил);

3. установление структур, их прав и обязанностей, действующих в случаях нарушения нормативно предусмотренных правил поведения субъектов права в пределах регулируемой сферы (отрасли)отношений и реализующих принудительные и карательные меры в случаях нарушения порядка, предусмотренного нормами права.

Вопрос о множественности методов применительно к информационному праву не ограничивается только методами публичного

права. Широко применяются методы как частного национального, так и международного права. Всепроникающая природа информации обусловливает формирование отрасли, которая не является ни классической, ни чистой по принадлежности к какому-либо семейству одной отрасли права по методу регулирования. Информационное право по методам правового регулирования является отраслью третьего уровня классификации -отраслью комплексной. Имея наиболее точно очерченную предметную сферу регулирования - информацию и информационную деятельность - данная часть правовой системы по своим методам использует разные средства и приемы, свойственные всей системе права. Поэтому мы говорим не об одном методе, а о методах, их множестве и разнообразии, о взаимодополнении правовых методов в пределах одной предметной отрасли.

Специфика методов информационного права - сочетание конституционного регулирования, административных способов обеспечения особенностей информационной деятельности, привлечение всего арсенала контрольных, принудительных, карательных мер в процессе обеспечения соблюдения законодательства и реакции государства на правонарушения - объясняет и проблему места информационного права в системе права в целом. Информационное право - отрасль, которая находится в тесном контакте и взаимодействии со всеми другими отраслями права.

Связь информационного права с другими отраслями находит выражение и в конституционной его основе - в гл. 2 Конституции Российской Федерации "Права и свободы человека и гражданина". Нет ни одного права и обязанности человека и гражданина, которое бы не было опосредовано связью с правом на информацию. А право на информацию реализуется в рамках, определенных законом, в пространстве, объединяющем буквально все виды деятельности человека и его различных ассоциаций.

Конституция РФ содержит ряд норм, непосредственно связанных с информацией в разных формах: мысль, слово, мнение, почтовые, телеграфные отправления, массовая информация, документы и материалы, непосредственно затрагивающие права и свободы граждан, федеральная информация; закрепляет содержание права на информацию; устанавливает основные требования к правовой

информации, выражаемой в форме законов и иных нормативных правовых актов, гарантирует защиту личной, семейной тайн, государственной тайны. Связь конституционного законодательства с проблемами информации прослеживается на основе Федерального Конституционного закона "О Правительстве Российской Федерации", на основе всего массива законодательства о выборах.

Базовой отраслью права для регулирования отношений, связанных с информационной деятельностью в области связи и коммуникаций, на сегодняшнем этапе можно назвать административное право, и на этом основании выделяемое в самостоятельную отрасль информационное право следует пока условно отнести к семейству административного

права, что не исключает его связи с другими отраслями публичного права (уголовным, финансовым, экологическим и т. д.) и изменения его места в системе права в дальнейшем.

Особо следует сказать о взаимодействии и связи информационного права с гражданским правом, правом частным (национальным и международным). Это большая тема, отметим лишь, что ст. 128 ГК РФ включает в перечень объектов гражданских прав информацию наряду с такими объектами, как вещные объекты, результаты интеллектуальной деятельности, включая интеллектуальную собственность. ГК регулирует и вопрос о коммерческой, банковской тайне, множество иных проблем, связанных с информацией как самостоятельным объектом отношений так и сопутствующим иным отношениям в сфере этой отрасли. Статьи 160 и 779 ГК закрепляют такую форму отношений как информационные услуги, признает электронную подпись как средство, удостоверяющее подлинность подписи сторон в сделках.

Проблемы права на информацию являются и предметом внимания международного права. Содержание и формы защиты права на информацию человека и гражданина, проблемы обмена информацией, защиты и обмена культурных ценностей, включая документы; защита персональных данных и многие другие проблемы информационного характера являются предметом внимания международного публичного права. В ряду актов по защите персональных данных в информационных системах возможно упомянуть о Директивах (рекомендациях) Комитета Министров ЕС для государств-членов по защите личной тайны в Интернет, принятые 23.02.1999 г.

Таким образом, создаются условия, подтверждающие важность и связанность информации как объекта правовых отношений со многими отраслями права, с одной стороны, и осложняющие регулирование все расширяющейся информационной деятельности как самостоятельной, с другой. Необходим определенный баланс разных методов регулирования отношений, связанных с информацией и коммуникационными процессами ее с учетом специфики самого объекта отношений различных субъектов права. Это создает немалые трудности, ибо всегда возникает желание уложить проблему в привычные рамки решения каким-либо одним методом.

Самостоятельность отрасли права можно проверить и через такой индикатор, как ее институты.

Институт права - это совокупность норм и механизмов их реализации, обеспечивающая достаточную полноту и согласованность регулирования наиболее устойчивых и функционально однородных отношений в системе права. Категория "институт" реализуется как всеобщая - для всей системы права, как межотраслевая - для смежных и связанных отраслей, и как отраслевая. В системе информационного права действуют все уровни правовых институтов. Такие институты, как субъект права, норма права, ответственность, правоотношение - институты общие для всех отраслей права -реализуются в данной отрасли.

Межотраслевыми институтами являются институты собственности и интеллектуальной собственности, так как корни их лежат в системе гражданского права, но обеспечиваются и нормами публичного права, и применяются в системе отношений, регулируемых информационным законодательством. Специфическими институтами информационного права являются "свобода", "тайна", "доступ", "правовой режим информации, информационного ресурса", формируемый на основе общеправового института правового режима, "право на информацию", "защита информации"; "открытая", "ограниченного доступа", "массовая", "официальная" и другие виды информации.

Наиболее развитыми институтами информационного права в теоретическом и нормативном отношении являются: институт права на информацию, институт массовой информации, институт правового режима информационных ресурсов, институт тайны, институт персональных данных и др.

Проблематика института права требует более углубленного исследования, чем это делалось до сих пор. А в области информационной деятельности и информационных отношений этот вопрос нуждается в особом внимании, ибо точность определения института существенным образом влияет не только на процесс нормотворчества, но и на содержание научных исследований, а также на практику правоприменения.

Не менее важна и проблема выработки терминологии, свойственной определенной сфере отношений. Точность и однозначность терминов и понятий позволяют наиболее корректно сформулировать содержание того или иного института и обеспечить культуру правового регулирования. Выработка унифицированных дефиниций в праве вообще - одна из важнейших задач законодательной и в целом нормотворческой деятельности. На основе дефиниций, рассмотренных в первой главе учебника и касающихся в основном чисто информационной тематики, выстраиваются лексика и понятийный аппарат в области права, необходимый для оформления нормативных правовых актов в области информации, информатизации, обеспечения информационной безопасности, для создания определенной культуры и законности в области информационной сферы. Этим вопросам будет уделено специальное внимание по ходу рассмотрения конкретных проблем информационного права.

2.4. Понятие и система информационного права

Объективными свойствами права как социального института выступают системность и структурность, знание которых позволяет осуществить упорядочение, систематизацию законодательства и наиболее эффективную реализацию права. Под системой права здесь понимают упорядоченное, как правило, по критерию единства предмета и метода правового регулирования множество норм (правовые семьи, отрасли, подотрасли, правовые институты, общие и особенные части), которое формируется (складывается) для всестороннего регулирования общественных отношений.

Любая отрасль права также имеет свою систему, которая в реальности проявляется как:

• отрасль правовой науки;

• отрасль законодательства и иной нормативно-правовой деятельности;

• сфера правоприменения;

• состояние правосознания.

Все эти компоненты отрасли в большей или меньшей мере отражаются на определенный момент в учебной дисциплине данной отрасли.

Несколько замечаний по поводу формирования доктрины информационного права.

Развитие информационного права как отрасли правовой науки имеет свою историю. Как уже отмечено, официально мысль о необходимости выделения такой отрасли права в СССР была высказана А. Б. Венгеровым еще в 1975 г. Она не всеми была поддержана и научная дисциплина развивалась в рамках компьютерного права. Первые работы в этой области принадлежат Ю. М. Батурину. Велись исследования и разрабатывались учебные курсы по правовой кибернетике и правовой информатике, информационному и коммуника-ционому менеджменту и др.

В настоящее время идея информационного права реализуется достаточно активно. Во многих странах существуют не только кафедры, но и институты информационного права, имеются публикации по данной проблеме за рубежом и в России. Однако пока нельзя сказать, что наукой охвачены все ключевые проблемы отрасли.

Как научная дисциплина информационное право находится в начале своего развития. Исходя из понимания юридической науки, как "общественной науки, изучающей право как особую систему социальных норм и различные аспекты правоприменительной деятельности"- и подразделения ее на ряд отраслей (теория права и государства, наука гражданского права, наука уголовного права и т. п.), можно утверждать, что вместе с формированием и развитием информационного права как самостоятельной отрасли российского права будет развиваться в самостоятельную отрасль юридической науки -наука информационного права. Наука информационного права - это отрасль юридической науки, изучающая общественные отношения в информационной сфере, их закономерности и

отражение в праве, правоохранительной и правоприменительной практике, в общественном правосознании.-

До 2000 г. необходимость включения в систему правовых дисциплин специальной отрасли информационного права не была воспринята Министерством науки и технологий Российской Федерации и ВАКом. Подготовка юристов-специалистов в области информатики в широком смысле осуществлялась по группе специальностей под названием "Информатика, вычислительная техника и управление" (шифр 05.13.00), в которой предусмотрена возможность присуждения ученой степени юристов по отрасли науки "Методы и системы защиты информации, информационная безопасность" (шифр 05.13.19). Это значительно сужало специализацию юристов и не исчерпывало всего объема правовых исследований в области информатики. Под шифром 05.25.05 обозначена еще одна позиция: " Информационные системы и процессы, правовые основы информатики". Формально правовые вопросы как бы нашли место. Однако готовить специалистов-юристов при таком варианте должны были технические, а не правовые кафедры и сектора. Только в октябре 2000 г. Министерством науки и технологий РФ было принято решение о включении в структуру специальностей правовых наук информационного права. В настоящее время по специальности 12.00.14 осуществляется подготовка кандидатов и докторов юридических наук по административному праву, финансовому праву и информационному праву.

Отрасль законодательства информационного права (информационного

законодательства) за последние десять лет развивается в России достаточно активно. Этот вопрос будет рассмотрен далее.

Наиболее сложной проблемой является развитие правоприменительной практики, и особенно в правоохранительной деятельности. Здесь много проблем, связанных с пробелами в законодательстве, отсутствием процессуальных норм и практики фиксации правонарушений, сбора доказательств, осуществления экспертиз и т. п.

Значение правосознания в области информационной сферы деятельности и формирования соответствующих правоотношений переоценить трудно. Информация как системообразующая категория, как связующее звено во всех социальных проявлениях выполняет не

только позитивную роль и несет положительный заряд знания, но одновременно является и опасным средством воздействия на сознание и поведение человека. Через информацию распространяются негативные и преступные намерения, вредные сведения для здоровья, сознания и поведения человека. Наряду с проблемами информатизации общества, развития глобальных информационных систем и сетей усложняется проблематика информационной безопасности, задачи обеспечения безопасности страны.

Интернет, аудиовизуальные средства выполняют роль распространителей порнографических, аморальных, порой преступных приемов и сведений, наносящих вред личности граждан, интересам государства и отдельных организаций. Развивается компьютерная преступность. Бороться с этими явлениями только принудительными методами бесполезно. Необходим высокий уровень сознательности и правовой дисциплины всех участников информационной деятельности.

Обобщая сказанное в связи со спецификой объекта и предметной области информационного права, его методов и институтов, состояния научной разработки проблематики этой области права, сформулировать итоговое определение данной отрасли можно следующим образом.

Информационное право - совокупность правовых норм, регулирующих отношения в информационной сфере, связанные с оборотом информации, формированием и

использованием информационных ресурсов, созданием и функционированием информационных систем в целях обеспечения безопасного удовлетворения информационных потребностей граждан, их организаций, государства и общества.

Завершая тему о предмете и методах информационного права, необходимо подчеркнуть, что на примере этой отрасли права наиболее очевидны процессы конвергенции, интеграции в праве на уровне разных отраслей в национальных системах права, а также на уровне различных национальных систем права и формирования международного и мирового права. Все более явно дает о себе знать так называемый модельный метод формирования правового регулирования отношений. Он основан на выявлении наиболее общих для всех или для многих участников отношений ситуаций, применения "презумпции идентичности" юридических фактов, которые нуждаются в

мобилизации методов нескольких отраслей права, мобилизации норм разных систем национального права и их гармонизации в процессе регулирования информационных отношений, часто не ограниченных рамками пространства только одного государства.

К настоящему времени в российской науке информационного права к наиболее исследованным можно отнести следующие проблемы: информация как объект права; правовой режим информационных ресурсов; право собственности и исключительные права на информационные ресурсы; право на информацию; правовые аспекты обеспечения информационной безопасности и отдельных категорий информации с ограниченным доступом; вопросы о государственной и коммерческой тайне, о персональных данных. Отрасль права только формируется и проблем теоретического и научно-прикладного характера не убавляется. Вопросы соотношения правового регулирования отношений в информационной сфере и других социальных регуляторов: стандартов, технических условий, этических правил еще ждут своих исследователей. Поставлен вопрос о развитии теории информационных ресурсов, теории сетей, а это, в свою очередь, обогатит и проблемы правового регулирования в информационной сфере.

Наука информационного права включает в свою орбиту не только проблемы воздействия права и всех его рычагов на новый объект и новые формы правовых отношений, но и связь права, информации и информатизации. Речь идет о том, что информационные технологии существенным образом касаются трансформации как самой системы права, так и многих его институтов. Под влиянием информатизации более глубоко должны быть исследованы такие вопросы, как классификация системы права, технология работы над структурой нормативных правовых актов, их текстами. Весьма существенно пересматриваются и еще более будут затронуты вопросы ответственности за правонарушения в отношениях, реализуемых в информационной сфере. Да и сама природа отношений в сфере информации и информатизации представляет весьма сложный предмет исследования. "Terra incognita" являются и вопросы, рождаемые в связи с использованием глобального информационного пространства через сети Интернет и иные региональные и глобальные сети. Только один выпуск журнала "Проблемы информатизации" позволил затронуть множество вопросов в связи с Интернетом: Интернет

как явление в праве; приоритеты государственного регулирования российского Интернета; Интернет и законодательство России; субъективные права в информационной сфере; право на информацию в Интернете; юридические аспекты обеспечения безопасности в Интернете и др. Начато исследование проблем творчества; его результаты в Интернете; интеллектуальная собственность в данном пространстве и т. д. Множество вопросов встает перед наукой в связи с конкретными проблемами, которые прежде разрешались с позиций национального или в крайнем случае международного права. Сегодня вопросы

сравнительного права, гармонизации и обеспечения взаимодействия правовых систем разных государств и регионов выходят на первое место.

"Энциклопедический юридический словарь. М., 1998. С. 365.

2 Лопатин В. Н. Предмет и методы информационного права. Лекция. СПб., 2000.

Контрольные вопросы

1. Почему необходимо в системе права выделить информационное право?

2. Что является предметом информационного права?

3. Почему говорим: "методы информационного права", а не "метод"?

4. Как правовые институты представлены в отрасли информационного права?

5. Что вы можете сказать об истории формирования информационного права?

6. Как различаются предмет и объект правового регулирования в информационном праве?

7. Какие элементы отрасли права представлены в определении информационного права?

8. Как вы можете определить отрасль информационного права? Литература

Алексеев С. С. Право на пороге нового тысячелетия. М., 2000.

Бачило И. Л. Компьютерное право. Методология и практика // Безопасность информационных технологий. 1999. № 7. Вып. 2.

Бачило И. Л. Информационное право. Роль и место в системе права // Государство и право. 2001. №2.

Гаврилов О. А. Курс правовой информатики. Учебник для вузов. М., Норма. 2000.

Комин К. К. Фундаментальные основы информатики: социальная информатика. Учебное пособие для высшей школы. М., 2000.