- •Вопросы для подготовки к экзамену по «Философии права»
- •Генезис и развитие философии права.
- •2. Б. Н. Чичерин
- •5. Н. А. Бердяев
- •Предмет философии права
- •Методология философии права
- •2. Связана с указанием на систему познавательных установок и механизмов, способствующих постижению конкретного предмета познания,в соответствии с его спецификой и целями познания.
- •Функции философии права
- •6) Воспитательная, формирующая правосознание, ориентацию на справедливость и уважение к праву, нормативному порядку.
- •Место философии права в системе наук
- •6. Причины множества понятий и определений права и трудности в выработке единого универсального
- •7. Естественно – правовой тип правопонимания
- •8. Позитивисткий (нормативисткий) тип правопонимания
- •9. Либертатно – юридический тип правопонимания
- •10. Философско-правовой материализм, идеализм, радикализм, иррационализм.
- •11. Философско-правовой либерализм, персонализм, этатизм, марксизм.
- •12. Право как формальное равенство. Различие с фактическим равенством.
- •13. Право как равная мера свободы. Свобода как сущностное свойство человека.
- •14.Право как справедливость. Справедливость как правовая категория
- •15. Зарождение и развитие правовой онтологии
- •16. Естественно-правовая онтология
- •17. Позитивистская (нормативистская) онтология Нормативистская (позитивская) онтология
- •18. Либертарно-юридическая онтология.
- •19. Аксиология как философско-правовая дисциплина.
- •20. Естественно-правовая аксиология. Естественно – правовая аксиология
- •21. Позитивистская (нормативистсткая) аксиология.
- •Нормативисткая аксиология
- •22. Либертарно-юридическая (философская) аксиология.
- •23. Философско-правовая теория познания.
- •24. Естественно-правовая гносеология.
- •Естественно – правовая гносеология
- •25. Позитивистская (нормативистская) гносеология
- •26. Либертарно-юридическая (философская) гносеология.
- •27. Понятие и соотношение правовых дозволений и запретов в обществе.
- •28. Дозволения и запреты уравниловки.
- •29. Дозволения и запреты в праве.
- •30. Естественно-правовая концепция общего блага.
- •31. Либерально – юридическая концепция общего блага
- •32. Проблемы общего блага в постсоциалистической России
- •33. Специфика различных видов социальных норм и социальной власти
- •Глава 8. Право в системе социальных норм
- •34. Особенности правовых норм и государственной власти
- •35. Взаимодействие права и государства с иными социальными нормами и общественными институтами
- •36.Формирование и развитие идей правовой государственности.
- •37.Типология исторических форм права и государства.
- •1. Традиционное общество – общество живет тем, что дает природа. Присваивающая экономика.
- •Марбургская школа.
- •39.Неопозитивное правопонимание г.Кельзена, г.Харта и р.Алекси.
- •1. Неопозитивизм стремится сгладить связь права и государства.
- •2. Неопозитивизм наполняет право моральным содержанием.
- •1) Надлежащее установление; (это чистый позитивизм)
- •2) Социальная действенность ;
- •3) Правильность содержания.
- •1. По Конституции фрг судьи связаны законами и правом, то есть право и закон разграничиваются.
- •40.«Возрожденное» естественное право п.Фуллера, д.Финниса, р. Дворкина.
Нормативисткая аксиология
В рамках нормативизма отождествляют право и закон, отрицают объективную сущность права. Сторонники данного подхода отвергают отличие права от произвола, и делают невозможным разговор о правовой оценке и правовой ценности права. Нормативизм отвергает собственно правовые ценности и признает ценность закона и позитивного права. Признавая ценность позитивного права, нормативисты считают, что на самом деле лишена собственного правовой ценности. В чем ценность закона, если закон – произвол?
В рамках нормативизма собственно юридическую ценность права определить невозможно. Г.Кельзен (основатель чистого учения о праве) считал, что право ценно только как норма, установленная государством. Как приказ или норма право характеризуется как форма долженствования. Право имеет ценность потому, что оно есть приказ и другой ценности у права нет. В теории выделяется инструментальная ценность и общекультурная ценность (право как показатель общей культуры в обществе). В силу отрицания объективных, независимых от законодателя свойств и характеристик права нормативизм отрицает собственно правовые ценности, потому что признает лишь ценность приказа суверена (закона). Признаваемая нормативистами ценность закона на самом деле лишена собственно правового ценностного смысла. Норма у Кельзена – это чистое приказание, выражающее долженствование. Это не норма равенства, норма свободы, норма справедливости. Нерсесянц рассматривает данные нормы как формально – правовые характеристики права. Кельзеновская же норма – чистая и пустая форма долженствования. Его форма пригодна для придания императивно – приказного статуса любому произвольному позитивному содержанию. Главное, чтобы он исходил от государства.
Принцип формального равенства, к сожалению, не вошел еще в практику. Но есть принцип юридического равенства – закон со всеми говорит одинаково. Но содержит ли сам закон принцип формального равенства? М.М. говорит, что чаще всего нет.
С точки зрения данной аксиологии нельзя оценить закон с каких – либо объективных позиций, эта оценка всегда субъективная, т.к не признается объективное основание для этой оценки.
22. Либертарно-юридическая (философская) аксиология.
Заслуга Нерсесянца заключается в том, что он ищет объективное социальное основание для справедливого восприятия права, чем и является принцип формального равенства. Сегодня во многих странах взгляд на право как на полезный инструмент который может быть исопльзован в интересах развития общества является вполне естественным. Однако в некоторых странах такой взгляд вызывает сомнения.
Существует мнения уважаемых людей, согласно которому в одних цивилизациях право выступает как фундаментальный принцип цивилизации (западная цивилизация). А в отношении других это утверждать мягко говоря нельзя.
Сошлюсь на мнение ученого Сюрдя Прохор Шосин. Его работа «Юриспруденция. Философия права.» Он считает, что в каждой цивилизации существует центральной принцип ее формирования. Для западных цивилизаций таким принципом является право. В восточной – релиоигиозные нормы, в китайской – книги и учения древних, африканской – обычай и так далее7 на его Взгляд это объясняет почему все правовые теории появились на почве западной культуры. Трудно не согласиться с мнением ученого, так как оно вполне согласуется с логикой учения о социальных ценностях.
Социальные ценности не только логичны, но и образуют определенную иерархию. На основе потребностей развивается соответствующий интерес.
Социальные ценности дсоатточно ранжированы, но впринципе у каждого народа они могут быть свои и трудно понимаемы другими.
Нерсесянц исходит из позиции ценности права. Право как ценность, которая отражает определенное положение вещей, степень свободы индивида. В этом варианте право выступает как возможность удовлетворения определенных интересов индивида. Ценность как действие отражающее свободу для достижения цели.
С его точки зрения право является ценностью и для общества в целом. Надо отметить, что Нерсесянц в своих работах ссылается на рассуждения известного цивилиста начала двадцатого века профессора Покровского Иосифа Алексеевича. Покровский рассуждает о ценности как публичного, так и частного права. Он считает, что в публичном праве прием властного регулирования отношений из одного единственного центра имеет то преимущество, что сильнее сплачивает общество, вносит легко обозримую определенность в отношения, а также планомерность в ту область жизни, где оно применяется. Этот подход властного регулирования имеет и теневую сторону, поскольку он принижает частную заинтересованность, частную инициативу и при известных условиях может привести к полному подавлению личности.
Данная концепция правовой (формально-правовой) трактовки фундаментальных ценностей человеческого бытия (равенства, свободы, справедливости) в качестве основных моментов правовой формы долженствования четко очерчивает и фиксирует ценностный статус права (круг, состав, потенциал права как ценности, специфику права как ценностно-должного в общей системе ценностей и форм долженствования и т. д.). С этих позиций правовых ценностей может и должно определяться ценностное значение всех феноменов в корреспондирующей и релевантной праву (праву как должному, как цели, как основанию требований, источнику правовых смыслов и значений) сфере сущего.
Эту сферу сущего, ценностно определяемого с позиций правового долженствования, составляют — в рамках юридической ак-сиологии (с учетом специфики ее предмета, профиля и задач) — закон (позитивное право) и государство во всех их фактических проявлениях и измерениях, во всем их реальном существовании.
В юридической аксиологии речь, следовательно, идет об оценке (ценностном суждении и оценке) с позиций права правового смысла и значения закона (позитивного права) и государства, об их правовом качестве, об их соответствии (или несоответствии) целям, требованиям, императивам права как ценностно-должного. Право при этом выступает как цель для закона (позитивного права) и государства. Это означает, что закон (позитивное право) и государство должны быть ориентированы на воплощение и осуществление требований права, поскольку именно в этом состоят их цель, смысл, значение. Закон (позитивное право) и государство ценны лишь как правовые явления. В этом ценностно-целевом определении и оценке закон (позитивное право) и государство значимы лишь постольку и настолько, поскольку и насколько они причастны праву, выражают и осуществляют цель права, ценны в правовом смысле, являются правовыми.
Таким образом, ценность закона (позитивного права) и государства, согласно развиваемой нами концепции юридической аксиологии, состоит в их правовом значении и смысле. Цель права как должного в отношении закона (позитивного права) и государства можно сформулировать в виде следующего ценностно-правового императива: закон (позитивное право) и государство должны быть правовыми. Правовой закон и правовое государство — это, следовательно, правовые цели-ценности реального закона (позитивного права) и государства.
В свою очередь, принцип юридической децентрализации вносит в соответствующую область жизни вносит элемент случайности и неопределенности взамен вызывая большую предприимчивость и энергию, которая стимулируется не принуждением, а свободой и частными интересами. При этом возникает принцип свободы собственности, договоров, завещания и так далее.
Нерсесянц в своей теории пытается преодолеть это противоречие между публичным и частным правом, объективными и субъективными правами. Его разработка относительно правового социалистического государства, где с помощью правового социалистического государства устанавливается баланс между обществом, правом, личностью и государством. К своей концепции он шел длительное время. Его работа наделала много шума на конференции и в печати «различение соотношения права и закона, как междисциплинарная проблема» 1973 года. Посредующий подход был изложен в работе «право и закон», затем «наш путь к праву». Он считал, что его теория заключается в том, что в ней проявляется преодоление недостатком естественно правового подхода в оксеологии.
Отмечу, что эта теория характеризуется определенными недостатками, за что его и критикуют. Он считает, что для нормативиситского типа правопонимания характерно отрицание объективной сущности права независимо от произвола и воли (отождествление права и закона). Он соглашается с тем, что при таком подходе право – есть произвольный продукт государства, то есть его приказ. Но в тоже время автор признает, что государство не только устанавливает, но и иногда просто санкционирует сложившиеся нормы, имеющие форму правового обычая и так далее.
В данном случае позитивизм преодолевает такое вольное установление. Во-вторых, Нерсесянц отмечает, что для позитивизма характерно принебрежение правами и свободами гражданина.
Опненты Нерсесянца считают, что версия легизма была в истории развития человечества, и остатки еще проявляются, однако следует признать и другие версии, которые в настоящее время более распространены и не имеют такого яркого выражения.
Теперь его критика концепции естественного типа правопонимания. Смешение права с неправовыми явлениями. Естественное право больше всего отрицает позитивное правопонимание.
В заключении хотел бы отметить, что либерартно юридическая теория позволяет сохранить и развить достижение как позитивного правопонимания, так и естественного, она свободна от односторонности, от антоганизма, а также право и государства Нерсесянц пытается объединить и согласовать соответствующим образом.
Последовательное преодоление естественно – правовой концепции ведет не к позитивизму, а к иному подходу и форме юридического правопонимания. В рамках данного подхода наблюдается едиснтво юр аксиологии, юр онтологии, юр гносеологии поскольку в их основе лежит один и тот же принцип формального равенства. Данный принцип мы трактуем показывая, что есть права (онтология), в чем ценность права (аксиология), как познается право (гносеология). Право – есть формальное равенство, которое включает в себя формальную свободу и справедливость (онтология). В аксиологическом плане данная концепция позволяет утверждать, что речь идет о правовых, а не моральных, религиозных, ценностях. Правовые ценности в силу абстрактной всеобщности права носят всеобщий и общезначимый характер. Право в этом случае выступает как строго определенное выражение именно правовых ценностей. Такое понимание ценностей принципиально отличается от остальных, т.к позитивисткая ценность права заключается в его общеобязательности, принудительном характере, а не всеобщности признания его справедливости, обеспечивающий равную свободу всем членам общества.
Данная концепция четко очерчивает специфику права. С позиций равенства, свободы должно оцениваться значение всех правовых феноменов и права в целом. Законы государства должны также подвергаться аксиологической оценке и не избегать этого. Право тогда будет выступать критерием правового содержания в законе и в государстве. Право выступает как цель для закона, для позитивного права и для государства. Степень воплощения этой цели в законе и государстве говорит об их правовом качестве. Таким образом, закон и государство должны быть ориентированы на воплощение требований права, так как в этом их цель и значение. Закон и государство ценны лишь как правовые явления, если они выражают произвол – значит, ценности не имеют. При таком подходе закон и государство значимы лишь на столько, насколько они причастны к праву. Цель права и государства можно сформулировать таким требованием – закон и государство должны быть правовыми – воплощен принцип формального равенства.