6. Причины множества понятий и определений права и трудности в выработке единого универсального

ММ:

Почему же никто не даст универсальное определение права? Гербер Харт считает, что право состоит из совокупности первичных и вторичных правил поведения. Первичные вырабатываются самим обществом, а вторичные – государством. Это правила признания первичных правил, изменения первичных правил и обеспечения первичных правил поведения. Он отвечает на вопрос, почему не удается выработать универсальное правопонимание.

Герберт Харт считает, что в понятие государство и в понятие права мы включаем много явлений, которые не являются в чистом виде государственно-правовыми.

Вопрос о том, что есть право, в чем его сущность, традиционно рассматривается в теоретической юриспруденции в качестве основного. Многозначность определений права есть результат множественности доктрин правопонимания. Это первая причина отсутствия единства в определении права. Так: Древнегреческий мудрец Солон считал, что право – это закон и сила полиса.

Аристотель: «право – это политическая справедливость».

Цицерон: «Естественное право – это высший истинный закон».

Фома Аквинский: «Закон есть известное установление разума для общего блага, обнародованное теми, кто имеет… Право – это действие справедливости в божественном порядке человеческого общения».

Томас Гоббс: «Право состоит в естественной свободе – делать или не делать».

Кант под право понимал явление, продиктованное всеобщим интересом. Он добавлял, что право – это морально-обоснованный закон, за что его критиковали позитивисты.

Гегель: «Разумное право – это проявление закономерного, в отличии от проявления случайного, не правового».

Маркс: «Право – воля господствующего класса».

Джон Остин, Шершеневич считали, что право – это приказ суверена.

Поисками ответов на вопрос «что такое право?» заняты и современные исследователи – Роберт Алексий (профессор кафедры публичного права Кельнского университета); Герберт Харт (английский политический философ); российские правоведы тоже занят поисков ответов на вопрос «что такое право?». Профессор Марк Трюшин: «Позитивное правопонимание должно служить нам еще минимум 100 лет».

- для средневековых ученых –право это божественное установление;- для Ж.- Ж. Руссо- общая воля;- для Р. Иеринга – защищенный интерес;- для Л. Петражицкого – императивно-атрибутивные эмоции;- для Г. Кельзена – веление, приказ государства и т.д.Это, так называемая, субъективная причина, т.к. понятие права дается субъектами, чьи философско-мировоззренческие взгляды различны.Вторая, так называемая, объективная причина связана с целым рядом факторов.Во-первых, само право есть неоднозначное многогранное сложное социальное явление. Ни одному исследователю еще не удавалось высветить все грани и дать исчерпывающие определение права. Так, русский теоретик права Н.Н. Алексеев заметил: «Юристы никогда не найдут определение права, как естествоиспытатели не ответят на вопрос, что такое природа вообще».Во-вторых, сложность поиска единого понятия права обусловлена тем, что оно имеет различные формы проявления в зависимости от характера экономического развития общества, его социальной структуры, исторических традиций. И, наконец, право, как социальное явление, имеет форму, содержание и сущность. И если по вопросам формы (источники) права и содержания (совокупность или система норм) юридическая доктрина более – менее определилась, то по вопросам какова природа права, в чем его сущность? Дискуссии (и не примеримые) идут до сих пор.      

Нерсесянц:

Различные определения права, представляющие собой разные направления конкретизации смысла принципа правового равенст¬ва, выражают единую (и единственную) сущность права. Причем каждое из этих определений предполагает и другие определения в общесмысловом контексте принципа правового равенства. Отсюда и внутренняя смысловая равноценность таких внешне различных определений, как: право — это формальное равенство, право — это всеобщая и необходимая форма свободы в общественных отношениях людей, право — это всеобщая справедливость и т. д. Ведь формальное равенство так же предполагает свободу и спра¬ведливость, как последние — первое и друг друга.

(То что ниже из Марченко)

Для решения вопроса о разработке общего определения понятия права, необходимо ,с одной стороны, раскрыть его явления (такие, как политика, мораль и др.), а с другой — установить его «специфические видовые признаки».

право — это не только весьма сложное, многостороннее, но одновременно и многослойное, многоуровневое явление¹.

Право всегда структурируется как минимум на трех уровнях— нормы, идеи и отношения. С учетом данного обстоятельства в течение многих столетий формировалось и формируется нормативистское определение понятия права. Право сводится к норме. Право, следует рассматривать: «1) как совокупность норм, предоставляющих, но вместе с тем ограничивающих свободу лица, и 2) как свобода, предоставленная и ограниченная нормами»^[1]. Под правом в объективном смысле, нужно разуметь совокупность всех юридических норм», а под правом в субъективном смысле «следует разуметь ту сферу внешней свободы, которая предоставляется человеческой личности нормами объективного права».

(Для допов)

Определение права

Философия права в первую очередь пытается познать природу, показать значение, тем не менее, практически все философы, мыслители, ученые предыдущих этапов стараются найти определение права.

Наиболее серьезную работу провели Керимов Д.К. Он пытался дать определение права. Прежде чем сформулировать определение права, он объяснял, почему возникают такие проблемы. Любое определение подвергается критике, более того, появляются новые знания, аспекты, это связано с объективными условиями и субъективными взглядами, поэтому определение права постоянно меняется.

Вся эта совокупность факторов безусловно сказывается на развитии научных фактов. Но невозможно дать точное и одно определение. Вся научная деятельность:

1. Эволюционная стадия

Характеризуется накоплением знаний исследуемых явлений. В процессе поиска фактического материала, формулирования документов, появляются основные признаки, характеристики. В конечном итоге они дают возможность исследовать ее, дать окончательное определение. С одной стороны поставить точку.

2. Революционная стадия

Когда формулируют, то по сути дела, появляется новое явление, новая категория, новое понятие. Но данная революционная стадия порождает эволюционную стадию, так как начинается критическое мышление, поиск новых аргументов, это приводит к накоплению новых знаний, формулированию новых связей.

То есть научная деятельность по исследованию одного какого-то события или явления – это бесконечная деятельность.

Если проанализировать современные определения права, то можно выделить 2 направления:

1. Формально-юридический

Право – это система формально-обязательных и нормативно-определенных правил поведения…

Но данное определение односторонне, оно описывает лишь позитивную сторону права. А чем обусловлено принятие норм и их существования? Природа не раскрывается. А второй вопрос: достаточно ли лишь принятия норм или все-таки право – это явление динамичное? О нем можно говорить лишь тогда, когда оно начинает действовать? При этом действие права важно именно эффективное, а не просто фиксация/констатация права. Если не действует право – то его и нет, можно сказать.

2. Системный подход

Право – это регулятор, основанный на принципах равенства и справедливости. Нам все равно нужно нормализовать, определить, обеспечить соблюдение принципов со стороны субъектов.

Что же сегодня предлагают философы права? Они предлагают давать определение права в расширенном виде. Наиболее полно давал содержательное определение права Черненко О.И. Почему именно содержательное? Это не то, к чему мы привыкли. Содержательное право включает 5 компонентов, и именно их совокупность дает наиболее полное определение права:

1. Естественное право

Хотя он не так точно определяет его. В его работах ярко прослеживает философский аспект, а не юридический.

«Первая составляющая отражает требование, согласно которому правовая база – это не только совокупность правовых норм, официально установленных органами гос.власти, но прежде всего то, что вытекает из объективных реалий, то что установлено в строгом соответствии с объективными жизненными процессами».

Что вытекает из объективных реалий? Естественно-правовые требования вытекают, сумма которых образует естественное право.

2. Писанные законы и иные НПА

Сюда можно добавить и судебные прецеденты и иные источники, кроме правовых обычаев. Но важно, чтобы они были санкционированы государством. Получается, это и есть позитивное право. Здесь важен не сам закон, а то, что в нем определено, что в нем содержится.

Формулируются они не только в законах, но и в иных источниках.

Но важно не просто закрепить их, а сделать так, чтобы они заработали. То есть нужны механизмы фиксации этих норм.

Нужна достаточно большая совокупность ненормативных установлений (например, чтобы получить право на образование, все же нужно заключить договор об обучении в ТГУ или приказ о зачислении)

3. Система принципов и многообразие ненормативных правовых установок

Социологический подход к праву. Право – это отношения, которые складываются. Но данные отношения складывают гораздо раньше; ведь сначала возникает потребность в регулировании, а уже потом ее удовлетворяют.

Для основной массы населения важен не столько закон (они до конца не знают, сколько именно конкретно решение).

В большинстве случаев отношение к праву формируется на базе оценок именно ненормативных актов и нормативных актов.

Это по сути, большое количество правоприменительных актов. Именно через них формируются реальное поведение людей. Диплом – это тоже, своего рода ненормативный акт. Ведь мы к работодателю придем не просто Трудовой кодекс, где есть наше право на работу, а именно диплом, подтверждающий, что именно мы имеем определенную специализацию.

4. Правовая политика

Редко говорится об этом компоненте, но это очень важная составляющая права.

Правовую политику можно определить как комплекс целей, мер, задач, программ, установок, реализуемых в сфере действия права и посредством права.

В практическом плане правовая политика представляет собой разностороннюю деятельность субъекта: правотворческую, правоприменительную и т.д.. Данная деятельность направлена на решение конкретных задач: совершенствование юридической практики, правоохранительных органов; законности и правопорядка; формирование и укрепление правового сознания и правовой культуры. Характер правовой политики может быть разный.

Есть 2 направления:

Карательная политика – строится на принуждении. Каким образом формируется правосознание.

Правоохранительная политика – признание прав человека, его прав и свобод. Даже если взять современную Россию, мы поменяли политику координально; мы либерализуем политику; гуманизация уголовного законодательства. Данная политика тоже ориентируется на потребности общества.

Конечная цель правовой политики – формирование правового государства, гражданского общества и прочее. Это все где-то далеко, но определенные изменения все равно происходят.

5. Практическое регулирование социальных отношений, это собственно сами правовые отношения, это правовая деятельность человека, общества, т.е. динамика в чистом виде.

Живое право Эрлиха, т.е. действующее право. А действует право посредством нашего поведения, поведения органов, организаций. Если этого нет – то это мертвое право. Поэтому данный элемент говорит сугубо о динамике.

Данные 5 составляющих в совокупности дают нам понятие права. С одной стороны право базируется на естественных потребностях, формально определенное, обеспеченное механизмами и при этом действующее, живое.