Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Философия права ответы.docx
Скачиваний:
265
Добавлен:
17.05.2018
Размер:
248.06 Кб
Скачать

1) Надлежащее установление; (это чистый позитивизм)

2) Социальная действенность ;

3) Правильность содержания.

В зависимости от того, какому элементу отдать предпочтение, то такое правопонимание, тип правопонимания и получится. Он считает, что на первое место – социальная деятельность и правильность содержание. Направление, которое изучает социальную деятельность права, получило название юридический реализм (Дж. Франк).

Для Алекси право есть решения судей, а нормативно-правовые акты есть лишь источники, откуда право черпается. Законодательство всегда неполно, поскольку отстаёт от реальной жизни и соответственно не успевает за тем поведением, которое возникает. В этих условиях судьи, разрешая казус, относятся к решениям интуитивно, значение имеет и их психология, то есть их решения всегда непредсказуемы, хотя казалось бы законодательство есть предсказуемое решение споров.

Практическое подверждение позиции Алекси:

1. По Конституции фрг судьи связаны законами и правом, то есть право и закон разграничиваются.

2. Федеральный Конституционный Суд признал, что постановление которое лишало евреев гражданство не отвечает принципам справедливости, однако чисто формально постановление 1941 г. было принято корректно и легально.

И российские правоведы также пытались найти соответствующее соотношение между естественным и позитивным правопониманием.

Владимир Моисеевич Шафиров. В 2004 году он написал монографию «Естественное-позитивное право. Введение в теорию». Он пытается раскрыть суть права в его исторической эволюции. История права следуя логике человеческого измерения прошла в своем формировании и эволюции три ступени: естественное право; позитивное право и естественно-позитивное право. Сейчас мы вступили на третью ступень – естественно-позитивное право. С его точки зрения естественное право возникло в догосударственную эпоху и имело нравственные, религиозные, а не юридические корни – это представляется уязвимым. О каких естественных правах и свободах первобытный человек мог рассуждать? Вероятнее всего следует согласиться с Энгельсом, что первобытный человек не различал права и обязанности. Кровная месть – это его право или обязанность? Скорее всего естественные права человека относятся к 17 веку и они получили признание и распространение после того как голландский исследователь Гуго Гроций написал соответствующую работу о естественном праве. Эта работа Гуго Гроция получила широкое распространение в Европе, он описал основные права человека и под этими правами пошли все буржуазные революции.

На второй ступени в процессе рождения позитивного права произошло не отделение естественного от волеустановленного, а их взаимопроникновение. Позитивный фактор затмил собой истинный источник – природу человеку, выдвинул на первый план властное, принудительное начало.

Третья ступень – естественно-позитивное право. Ее появление следует связывать со снятием классовых, сословных привилегий, утверждением юридического равенства всех людей перед законом, выдвижение человека, его прав и свобод на центральные позиции юридической системы.

Если мы признаем неотчуждаемые права человека, принадлежащие ему от природы, то это естественно-правовая позиция; если мы признаем необходимость утверждения государством этих прав и свобод – то это позитивистская теория. Бинарность здесь присутствует, но она не раскрывает юридическую суть этой теории.

Непримиримый критик Шафирова – Арест Владимирович профессор МГЮА считает, что Шафиров глубоко заблуждается в своей теории, здесь наблюдается непоследовательность, в том числе и методологическая. Так как Шафиров ставит теорию эгоцентристской, то есть он ставит в центре человека, что человек является источником возникновения права. Арест Владимирович считает, что источником права является общество или народ, как и говорил Гегель. Сам по себе человек не является источником права, и государство не ставит своей задачей заботу о реализации его прав и свобод. Государство утверждает свою политику, а в ней уже в той или иной степени утверждает права и свободы человека и не более того.

Таким образом и иностранные, и российские исследователи, занятые поисками соотношения двух подходов естественного и позитивного, все же постепенно естественный подход проникает в позитивное правопонимание и право в той или иной степени начинает отражать такие категории как справедливость, добро, добродетель и так далее.