Подготовлено с использованием системы «Консультант»

Закон люксембурга о секьюритизации: основные положения ю.Е. Туктаров, а.Д. Батуева

Туктаров Ю.Е., магистр частного права.

22 марта 2004 года в Люксембурге было принят Закон о секьюритизации (далее - Закон). Закон содержит необходимый комплекс правил для привлечения финансирования путем секьюритизации финансовых активов, при которой на фондовый рынок выпускаются ценные бумаги (securities) под определенные финансовые активы. Закон распространяется только на такие сделки секьюритизации <1>, в которых используется SPV (структура по секьюритизации), учрежденная в Люксембурге <2>.

--------------------------------

<1> Выражения "сделка секьюритизации" и "секьюритизационная сделка" в настоящей статье используются как жаргон, который сложился среди участников финансового рынка; мы не имели в виду все множество договоров, юридических и фактических действий, которые приходится совершать для осуществления секьюритизации финансовых активов, свести к тому простому и элементарному, что в нашем гражданском законодательстве называется сделкой.

<2> Special purpose vehicle. Этот термин наиболее часто используется как обобщенное наименование образования, используемого в секьюритизации для юридического обособления финансового актива, под который привлекается финансирование. При этом под SPV может пониматься как юридическое лицо, так и имущественный комплекс. Например, в российском праве ипотечный агент может создаваться в форме акционерного общества (SPV - юридическое лицо), а для выдачи ипотечных сертификатов участия создается ипотечное покрытие, которое является имущественным комплексом, но юридическим лицом не является (SPV - имущественный комплекс). К последнему типу SPV, которое не является юридическим лицом, также относится паевой инвестиционный фонд в случаях, когда такой фонд состоит, например, из закладных и (или) ипотечных кредитов и займов.

Настоящая статья посвящена краткому обзору основных положений Закона.

Секьюритизация в Люксембурге до принятия Закона

Сделки секьюритизации с использованием SPV, учрежденного по праву Люксембурга, проводились и до принятия Закона. При этом сделки структурировались на основе общих норм законодательства. Благодаря высокому уровню развития законодательства и наличию благоприятного налогового режима Люксембург на протяжении ряда лет являлся одним из наиболее распространенных мест для учреждения SPV.

Проект Закона

В условиях растущей конкуренции со стороны других юрисдикции и растущего быстрыми темпами европейского рынка секьюритизации было принято решение о необходимости разработки и принятия в Люксембурге Закона о секьюритизации.

Разработка проекта Закона (далее - законопроект) была инициирована Ассоциацией банкиров Люксембурга. В рабочую группу по подготовке законопроекта вошли ученые, представители банков Люксембурга, юристы и представители контролирующего органа Люксембурга в области финансового сектора.

В ходе работы над законопроектом использовались юридические критерии, которые используются рейтинговыми агентствами для оценки кредитного качества сделок секьюритизации и которые содержат принятое в мире описание правовых рисков финансовых сделок <3>.

--------------------------------

<3> Например, рейтинговое агентство Standard & Poors издает документы с описанием правовых критериев оценки сделок секьюритизации: (а) по разным юрисдикциям (например, США, Англии и Уэльса, Европы); (б) по разным структурам сделок (например, традиционным и синтетическим); (в) по секьюритизации разных активов (например, коммерческие ипотечные кредиты, жилищные ипотечные кредиты и пр.).

Цели Закона

Главными целями Закона являются:

а) обеспечение высокой степени гибкости при структурировании секьюритизационных сделок согласно законодательству Люксембурга;

б) обеспечение высокой степени защиты инвесторов и правовой определенности при регулировании секьюритизации;

в) создание режима нейтрального налогообложения секьюритизационных сделок в Люксембурге.

Основные положения Закона

Основные положения Закона следующие:

а) Закон регулирует все возможные типы секьюритизации в наиболее широком смысле этого слова - от наиболее сложных структур до обычных сделок по выпуску ценных бумаг, обеспеченных активами, вне зависимости от классов финансовых активов <4>;

--------------------------------

<4> Под активами (финансовыми активами) в контексте секьюритизации понимаются договорные денежные требования, в том числе из договора займа и кредита, договора аренды, лизинга, оплаты поставленного товара, оплаты выполненных работ и оказанных услуг, а также денежные требования в виде ценных бумаг (например, корпоративные, муниципальные или субфедеральные облигации, векселя и прочие ценные бумаги).

б) Закон вводит SPV, которое может быть учреждено в форме юридического лица или фонда. Тем самым люксембургский законодатель избежал ошибки тех стран, которые создают условия для секьюритизации с использованием единственной формы SPV (например, фонд во Франции). Обычно это приводит к тому, что участники рынка вынуждены использовать иностранные юрисдикции для создания SPV (например, во Франции используют люксембургские SPV в форме юридического лица);

в) Закон вводит компатманты (полностью обособленные имущественные комплексы в рамках SPV), которые воспроизводят конструкцию английского права - master trust, когда для сокращения материальных и временных затрат на создание SPV учреждается "матрешка", которая состоит из определенного количества SPV с самостоятельным юридическим статусом;

г) Законом усовершенствован механизм уступки требований;

д) в Законе предусмотрены меры по защите активов от банкротства;

е) Законом установлена действительность условий договора об ограничении возможности обратного требования к продавцу финансового актива; соглашений о субординировании требований, условий о запрете на обращение с заявлением о банкротстве и об аресте имущества;

ж) Законом предусмотрено назначение фидуциарного представителя, уполномоченного на сбор и раскрытие инвесторам существенной для них информации, а также защиту прав владельцев ценных бумаг SPV по аналогии с англосаксонским институтом bondholders' trustee;

з) Законом установлен режим нейтрального налогообложения секьюритизационных сделок.