Глава 1. Актуальные исторические, теоретические и практические проблемы личных неимущественных прав ребенка

§ 1. Возникновение и развитие личных неимущественных

прав ребенка

Теоретические и практические проблемы регулирования личных неимущественных прав ребенка имеют историко-правовые основания возникновения и формирования, находя свое специфическое проявление практически во всех сферах жизнедеятельности как отдельно взятой семьи, так и всего мирового сообщества.

Пройдя за последние две с половиной тысячи лет сложный путь философско-религиозного осмысления на национальном и международном уровне, личные неимущественные права ребенка стали объектом межотраслевого правового регулирования, основывающегося на конституционно-правовом положении человека и гражданина в современном государстве <1>. Регламентация личных неимущественных прав ребенка тесно связана с закономерностями эволюционного развития соответствующих социальных и государственно-правовых институтов. На протяжении различных исторических этапов восприятие прав ребенка определялось характером отношений общества к детям, той социальной ролью, которая отводилась им. Возвращаясь в далекое прошлое, мы видим, как ребенок на протяжении столетий эволюционировал из полностью бесправного существа в субъекта, наделенного правами, и занял значительное место в обществе, "с великой осторожностью государство освобождает ребенка с помощью закона от сковывающих его личность цепей" <2>.

--------------------------------

<1> Межрегиональный научно-практический семинар "Достоинство человека: от философско-правовой идеи к конституционному принципу современного государства" (к 50-летию Всеобщей декларации прав человека) // Государство и право. 1999. N 10. С. 120.

<2> Нечаева А.М. Охрана прав детей в России (историко-правовой аспект). М., 2001. С. 3.

Историко-правовой анализ возникновения и развития личных неимущественных прав ребенка имеет не только теоретическое, но и важное практическое значение, проявляющееся в различных аспектах, не только в семейном праве, но и смежных отраслях права. Анализ основных историко-правовых этапов становления и развития института личных неимущественных прав ребенка в мировой и отечественной истории необходимо начать с истории римского права, поскольку именно оно лежит в основе теории и практики современного гражданского и семейного права. Необходимо также отметить, что ранее учеными уже рассматривались и высказывались различные взгляды на историческое развитие правового положения ребенка <1>.

--------------------------------

<1> Булаевский Б.А. Правовое положение несовершеннолетних по российскому гражданскому законодательству: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1997; Нечаева А.М. Россия и ее дети (ребенок, закон, государство). М.: ИГПАН, 2000; Нечаева А.М. Охрана прав детей в России (историко-правовой аспект). М., 2001; Бутько О.В. Правовой статус ребенка: теоретико-правовой анализ: Дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2004; Голышева Л.Ю. Правовое положение детей в России (исторический аспект): Дис. ... канд. юрид. наук. Ставрополь: СГУ, 2003; Савельева Н.М. Правовое положение ребенка в Российской Федерации: гражданско-правовой и семейно-правовой аспекты: Дис. ... канд. юрид. наук. Белгород, 2004; Сорокин С.А. Права детей в семье по семейному законодательству Российской Федерации и Конвенции "О правах ребенка": Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2000; Темникова Н.А. Реализация и защита личных неимущественных прав ребенка в семейном праве России: Дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2006; Нижник Н.С. Правовое регулирование семейно-брачных отношений в русской истории. СПб., 2006.

История семейного права в древнем Риме началась с "моногамической семьи, основой которой была patria potestas, власть главы семьи, домовладыки, paterfamilias" <1>. На всем протяжении римской истории из дошедших до нас памятников можно заключить, что отношение к детям определялось идеей patria potestas, патриархальной и односторонней власти отца, а не родителей вообще. По признанию римских юристов, такой власти над детьми, как у римлян, не имел ни один народ - Gai, I, 55: "Quod jus proptium civium romanorum est: fere enim nulli alii sunt homines, qui talem in filios suos habent potestatem, qualem nos habemus" <2>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

<1> Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М., 2001. С. 100.

<2> "Это право сугубо римское: ведь нет никакого другого народа, который имел бы такую власть над детьми, какую имеем мы". Цит. по: Покровский И.А. История римского права. М.: Статут, 2004. С. 470.

Юридические отношения между родителями и детьми возникали лишь в рамках законного брака и законной семьи: рожденные вне брака дети в древнейшем римском праве не имели юридических связей не только со своим отцом, но и матерью <1>. В древнейшее время домовладыка, paterfamilias, имел юридически неограниченное право на жизнь и смерть своих детей; мог выбросить ребенка. Отец имел право продажи детей в полное рабство, т.е. фактически ребенок находился в положении раба. Даже такие естественные личные неимущественные права ребенка, как право на жизнь, на заботу родителей, всецело поглощались безграничной властью отца. Это свидетельствует о том, что дети имели "волю зависимую, право зависимое, право и волю лишь в той мере, в какой то и другое истекает из воли и права полновластного главы" <2>. С течением времени власть домовладыки над ребенком ослабела. В конце периода республики и в начале периода империи были введены ограничения прав paterfamilias над детьми. Указом императора Константина отнимается у отца "право жизни и смерти" детей <3>. Продавать разрешалось только новорожденных детей в случае крайней нужды. Было упразднено право выбрасывать детей. За детьми стало признаваться право на обращение к магистру с жалобами на paterfamilias <4>, явившееся прообразом права ребенка на защиту в современном его понимании.

--------------------------------

<1> Покровский И.А. Указ. соч. С. 471.

<2> Победоносцев К.П. Курс гражданского права: В 3 т. Ч. 2: Права семейственные, наследственные и завещательные. М.: Статут, 2003. С. 13, 160.

<3> Покровский И.А. Указ. соч. С. 473.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

<4> Римское частное право. Там же. С. 116.

В императорскую эпоху внебрачные дети получают право узаконения legitimatio, в результате чего они наделялись такими же правами, как и дети, рожденные в законном браке <1>. Чужой ребенок имел право быть усыновленным, при этом на него распространялась patria potestas. История свидетельствует о том, что отношение к ребенку, к его личным неимущественным правам по мере развития и становления римского права, изменения общественного строя существенно менялось. В древнейшее время мы видим полное отсутствие признания каких-либо прав ребенка, а через некоторое время появляется в известном смысле личность ребенка, правам которой придается значение.

--------------------------------

<1> Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права: Учебник для вузов. Лекции. М.: Зерцало, 2000. С. 68 - 69, 335.

Дохристианский и начальный период христианства на Древней Руси у историков характеризовался отсутствием каких-либо прав ребенка. Дети не разделялись на законнорожденных и незаконнорожденных, что объяснялось наличием языческих обычаев и традициями многоженства, наложничества <1>. По данным К.А. Неволина, еще до принятия христианства на Руси была признана власть обоих родителей над детьми, во времена язычества существовало "право родителей отдавать детей в рабство" <2>. Об этом упоминает и А.И. Загоровский: "В древнее время родители располагали у нас обширною властью по отношению к своим детям" <3>, родительское право предполагало право родителей на свободу детей, о чем свидетельствуют летописи и кодексы Московского периода: они продавали (в холопство, кабалу) в голодное время детей приезжему "гостю" или отдавали их даром <4>. В.И. Сергеевич акцентировал внимание лишь на отцовской власти: "У народов на первых ступенях исторического развития дети состоят под неограниченной властью отца" <5>. Утверждение о безграничности родительской власти весьма спорно. Так, Л.Ю. Голышева пишет о полном бесправии детей в дохристианский период и безграничной родительской власти <6>, с этим мнением трудно согласиться. О ребенке как о существе полностью бесправном говорить нельзя. К.А. Неволин, основываясь на летописи Нестора, указывал: "Власть родительская у нас чужда строгой суровости" - при заключении брака "обращалось внимание на собственную волю и желание детей"; родители не имели права ни на жизнь, ни на свободу детей, о чем свидетельствует следующее: "Святослав предоставлял своим сыновьям на волю идти, на княжение в Новгород или отказаться от него" <7>. О праве ребенка на жизнь во времена язычества у А.И. Загоровского находим: "Едва ли в то время родителям принадлежало право жизни и смерти над своими детьми, и едва ли они имели право убивать своих детей при рождении. Если бы такой обычай существовал у нас, он был бы отмечен древним летописцем" <8>. Иное мнение высказывал В.И. Сергеевич: "В древности от отца зависело признать за родившимся ребенком право на дальнейшую жизнь или нет" <9>.

--------------------------------

<1> Нечаева А.М. Указ. соч. С. 8 - 9.

<2> Неволин К.А. История российских гражданских законов. Т. 1. СПб., 1851. С. 317, 318.

<3> Загоровский А.И. Курс семейного права. 2-е изд. Одесса, 1909. С. 266.

<4> Романов Б.А. Люди и нравы Древней Руси: Историко-бытовые очерки XI - XIII в. М.: Территория, 2002. С. 185.

<5> Сергеевич В.И. Лекции и исследования по древней истории русского права / Под ред. В.А. Томсинова. М.: Зерцало, 2004. С. 360.

<6> Голышева Л.Ю. Указ. соч. С. 12.

<7> Неволин К.А. Указ. соч. С. 317 - 318.

<8> Загоровский А.И. Указ. соч. С. 266.

<9> Сергеевич В.И. Указ. соч. С. 360.

Конечно, с позиции XXI в. сложно судить, насколько сурова и безгранична была родительская власть. Так, по высказыванию А.И. Загоровского, "авторитет родительской власти в старину у нас был весьма велик и проявлялся и охранялся весьма сильно. Родителям, бесспорно, принадлежало право наказания своих детей" <1>.

--------------------------------

<1> Загоровский А.И. Указ. соч. С. 267.

В качестве способа замены родительской власти в 879 г. был введен институт опеки, опекунские отношения носили личный характер. Опекун заботился о "воспитании и прокормлении сироты" <1>.

--------------------------------

<1> Невзоров А.С. Опека над несовершеннолетними. Ревель, 1892. С. 70.

Отношение к детям изменилось после принятия христианства на Руси, поскольку на положение детей стали влиять не языческие обычаи и традиции, а церковные каноны, христианская семейная мораль и древнерусское право, первым памятником которого стала Русская Правда, разграничившая "детей господина" и "рабьих" детей, не являвшихся наследниками <1>. Устанавливаются новые "принципы семейного права - моногамия, затрудненность развода, бесправие внебрачных детей" <2>. По мнению К.А. Неволина, с принятием христианства на Руси личные отношения между родителями и детьми "должны были измениться сообразно новым началам законодательства". На ребенка по-прежнему распространялась обширная власть отеческая, но при этом родители имели право и должны были заботиться о воспитании и устроении судьбы детей, защищать их от обид, родители не имели права ни на жизнь, ни на свободу своих детей <3>. Все это свидетельствует о том, что было бы неправильно говорить о полном отсутствии личных неимущественных прав детей.

--------------------------------

<1> Российское законодательство X - XX веков: В 9 т. Т. 1: Законодательство Древней Руси. М., 1985. С. 28.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "История отечественного государства и права" (часть 1) (под ред. О.И. Чистякова) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004 (3-е издание, переработанное и дополненное).

<2> История отечественного государства и права. Ч. 1: Учебник / Под ред. О.И. Чистякова. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2006. С. 68.

<3> Неволин К.А. Указ. соч. С. 319 - 321.

Несмотря на силу и авторитет существующей в то время родительской власти, невозможно отрицать того, что ребенок не имел права на жизнь, на заботу и воспитание родителями. Родительская власть не отличалась у славян особой мягкостью и иногда выражалась весьма в жестоких формах, но ее нельзя сравнить с той суровостью власти paterfamilias, которая была присуща римлянам, и с тем, какое давление оказывала она на личность и свободу ребенка.

Древнерусское право заимствовало из византийского права правило о приеме стороннего в состав семьи через усыновление, которое изначально рассматривалось как "способ защиты осиротевшего ребенка, позже это переросло в желание иметь наследника" <1>. Совершалось усыновление "посредством особого акта, исходящего от церковной власти; освящалось оно особым церковным обрядом - сынотворения", который вышел из употребления в XVIII в. В русском обычном праве усыновление совершалось через обряд фиктивного рождения или через женитьбу на жене брата" <2>.

--------------------------------

<1> Нечаева А.М. Указ. соч. С. 13.

<2> Владимирский-Буданов М.Ф. Обзор истории русского права. Ростов-на-Дону: Феникс, 1995. С. 451.

Следующий этап развития личных неимущественных прав ребенка связан с таким правовым памятником Московского государства, как Домострой (XVI в.), который указывал, "как жить православным христианам в миру с женами и детьми и домочадцами" <1>. Домострой содержал сложившееся с течением времени церковное предписание о почитании родителей: "Любите отца своего и матерь свою, и послушайте их, и повинуйтеся им". В качестве домашних мер наказания <2> ребенка Домострой допускает "биение жезлом и сокрушение ребер". "Небрежение" к своим детям Домострой рассматривал в качестве родительского греха. А.М. Нечаева считает это "прообразом современного лишения родительских прав" <3>. Установление в Домострое критериев домашнего воспитания детей выполняло две воспитательные функции: развивало возрастные и индивидуальные свойства ребенка, т.е. вырабатывало темперамент и задатки, а затем устанавливало статус человека в обществе, наполняя его социальными "ролями" и ценностными ориентациями, т.е. формировало характер, создавая личность как воплощение определенного социального типа <4>. В то же время Домострой узаконил деспотическую власть главы семейства: муж - единственный авторитет для семьи, он - непогрешимый оракул, и подробно наставлял отца, как следует управлять детьми <5>.

--------------------------------

<1> Домострой / Издание подготовили В.В. Колесов, В.В. Рождественская. СПб.: Наука, 2000. С. 339 - 340.

<2> Рекомендации относительно мер домашнего наказания родителями "чад своих" отражены и в Стоглаве (1551 г.), в гл. 36 "О наказании чад своих". Российское законодательство X - XX в. Т. 2. М., 1985. С. 299.

<3> Нечаева А.М. Указ. соч. С. 17.

<4> Домострой. Указ. соч. С. 339 - 340.

<5> Домострой. Указ. соч. С. 137, 139, 142, 146 - 147.

Соборное уложение 1649 г. царя Алексея Михайловича также содержало ряд правил, имеющих непосредственное отношение к детям. Соборное уложение 1649 г. указывает возраст совершеннолетия. По наступлении 15 лет кончается "малолетство", а с достижением 20 лет прекращается несовершеннолетие <1>. Уложение 1649 г. предоставляло родителям право отдавать своих детей в услужение "в работу на урочные годы" или записывать вместе с собой детей в кабальное холопство <2>. По словам М.Ф. Владимирского-Буданова, это разительный пример для истории права, как незаметно и последовательно изменяется "рабское отношение" к ребенку, превращаясь в обязанность родителей "давать обучение и заботиться об их кормлении", а "древнее право на жизнь детей" постепенно переходит "в право наказания их в интересах воспитания" <3>. Соборное уложение царя Алексея Михайловича запрещало "не только не давать детям суда по жалобам их на родителей, но и бить их кнутом за принесение жалоб, а потом отдавать родителям" <4>. Справедливое мнение по этому поводу высказывает А.М. Нечаева: по существу, это лишало детей права на обращение в суд с челобитной на родителей <5>, ограничивало право ребенка на защиту. За убийство родителей Уложение 1649 г. предусматривало смертную казнь для детей, а за смертное истязание детей полагалось лишь только тюремное заключение на срок в один год <6>, а по отбытии наказания полагалось осуществить церковное покаяние <7>. Это говорит о том, что в середине XVII в. жизнь ребенка ценилась незначительно.

--------------------------------

<1> Владимирский-Буданов М.Ф. Указ. соч. С. 70.

<2> Неволин К.А. Указ. соч. С. 325.

<3> Владимирский-Буданов М.Ф. Указ. соч. С. 452.

<4> Неволин К.А. Указ. соч. С. 323.

<5> Нечаева А.М. Указ. соч. С. 19.

<6> Российское законодательство X - XX веков. В 9 т. Т. 3. Акты Земских соборов. М., 1985. С. 248.

<7> Загоровский И.А. Указ. соч. 420.

XVIII в. в истории права был связан с реформаторской деятельностью Петра I. На всем его протяжении издавалось много царских указов и постановлений Синода, вносивших различные изменения в брачно-семейное законодательство, что, по всей видимости, было тесно связано с экономическими и военными проблемами этого периода. Именно при Петре I происходит "признание за детьми известных личных прав" <1>: "Хотя чада воли родительской подлежат, но не как скоты бессловеснии, в том нипаче, что требует их рассуждения и воли" <2>, предпринимаются меры, оказывающие влияние на "поднятие значения личности в семье", замечается некоторое смягчение абсолютизма родительской власти <3>. Петр I ограничил срок отдачи детей своими родителями внаем пятью годами, запретил отдавать детей в монастырь против их воли, женить <4> и отдавать замуж помимо их воли <5>. Возраст вступления в брак устанавливался Указом от 23 марта 1714 г. о наследии имений в отношении женщин - не ранее 17 лет, а мужчин - не ранее 20 лет <6>.

--------------------------------

<1> Загоровский И.А. Указ. соч. С. 269.

<2> Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула, 2001. С. 570.

<3> Об ограничении родительской власти над жизнью детей свидетельствуют положения Артикула воинского: "Ежели кто... дитя во младенчестве... наглым образом умертвит, оного колесовать, а тело его на колесо положить, а за протчих мечем наказать". Законодательство Петра I / Отв. ред. А.А. Преображенский, Т.В. Новицкая. М.: Юрид. лит., 1997. С. 715.

<4> Вступление в брак стало свободным благодаря Указу от 3 апреля 1702 г., отменившему рядные и сговорные записи, им ограничивалась власть родителей устраивать семейную жизнь детей; "воля детей ставилась выше воли родителей, но в то же время наносился удар по вековой традиции покорности детей воле родителей". Законодательство Петра I. Указ. соч. С. 710.

<5> Гарантии свободного волеизъявления детей при заключении брака были даны Указом от 5 января 1724 г., "отныне родители детей к брачному сочетанию без самопроизвольного их желания не принуждали и не брачили". Законодательство Петра I. Указ. соч. С. 716.

<6> Для высших сословий Петр I Указом от 20 января 1714 г. установил своего рода контроль на вступление в брак в отношении тех, "которые ни в науку, ни в службу не годятся, жениться и замуж идтить не допускать". Законодательство Петра I. Указ. соч. С. 712.

При Петре I появляются первые госпитали для "зазорных младенцев", начала осуществляться борьба с детским нищенством, предпринимались попытки защитить ребенка, оказавшегося в бедственном положении <1>. В отношении непокорных детей законодательство Петра I допускало ограничение свободы и разрешало применять "домашние исправительные меры" <2>, наказывать детей розгами. Наказание непослушных детей, которые "не повинуются своим родителям", "ведут дурную жизнь и ни к чему доброму не склонны" <3>, предусматривалось и при Екатерине II в Указе "Учреждения для управления губерний" 1775 г., который повелевал строить "смирительные дома" для порочных детей. Но вместе с этим в эпоху царствования Екатерины II произошли также существенные изменения, касающиеся защиты прав ребенка их родителями. В 1787 г. родителям было предоставлено право "производить иск узаконенным способом" <4>.

--------------------------------

<1> Нечаева А.М. Россия и ее дети (ребенок, закон, государство). М., 2000. С. 17 - 18.

<2> Неволин К.А. Указ. соч. С. 330.

<3> Там же.

<4> Там же. С. 339.

Право ребенка на опеку, которая была известна еще со времен Древней Руси, признавалось и в XVIII в. при Екатерине II. Указ от 1775 г. более подробно регламентировал опеку, установил различия между опекой и попечительством по возрастному критерию: до 14 лет - опека, с 14 до 21 - попечительство <1>, предусмотрел систему органов опеки <2>. Этим Указом также устанавливались лица, которые не могут быть опекунами, и, в отличие от Русской Правды, опекун, помимо управления имуществом сироты, выполнял еще воспитательную функцию. При установлении опеки соблюдался сословный принцип.

--------------------------------

<1> Владимирский-Буданов М.Ф. Указ. соч. С. 472.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "История отечественного государства и права" (часть 1) (под ред. О.И. Чистякова) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004 (3-е издание, переработанное и дополненное).

<2> История отечественного государства и права. Ч. 1: Учебник / Под ред. О.И. Чистякова. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2006. С. 327.

При Екатерине II активно развивается система учреждений для детей-сирот: она занимается созданием специальных государственных учреждений - воспитательных домов для оставшихся без семьи, брошенных родителями детей <1>. Несмотря на те преобразования, которые были сделаны в отношении детей при Петре I, а затем во времена царствования Екатерины II, ребенок субъектом правоотношений не стал, а по-прежнему находился в подчинении родителей <2>.

--------------------------------

<1> 1 сентября 1763 г. Екатериной II был издан Манифест "Об учреждении в Москве Воспитательного Дома с особым гошпиталем для неимущих родильниц", позднее в 1770 г. было разрешено открыть Воспитательный Дом в Петербурге. Нечаева А.М. Там же. С. 46.

<2> Устав благочиния, или полицейский, подписанный Екатериной II в 1782 г., гласил: "Родители суть властелины над своими детьми; природная любовь к детям предписывает им долг дать, пропитание, одежду и воспитание доброе". Нечаева А.М. Там же. С. 43.

Как пишет К.П. Победоносцев, "главнейшие проявления родительской власти, в период полного действия оной, относятся к праву воспитания и к праву наказания... Государственная власть вообще не вмешивается в это дело частной домашней жизни... но есть предметы воспитания, почитаемые насколько важными для государства и общества, что некоторые законодательства объявляют их обязательными для всех и каждого. Эти предметы - религиозное воспитание и школьное обучение" <1>.

--------------------------------

<1> Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Ч. 2. Права семейственные, наследственные и завещательные. СПб., 1871. С. 129.

Существенное влияние на правовое положение ребенка в XIX в. оказал Свод законов Российской империи <1>, который объединил существовавшее ранее законодательство. Семье, браку, личным и имущественным правам и обязанностям детей, законных, узаконенных, внебрачных и усыновленных, опеке и попечительству посвящалась книга первая X тома "О правах и обязанностях семейных". Свод законов устанавливал критерии определения возраста ребенка: до 14 лет - лишены всякой гражданской дееспособности; до 17 лет - "малолетние" (не имеющие гражданской дееспособности); от 17 до 20 лет с годом - несовершеннолетние (ст. 213). Свод законов Российской империи устанавливал, что власть родительская распространяется на "детей обоего пола и всякого возраста" (ст. 164), хотя уже в XIX в. существование настолько сильной родительской власти "перестало соответствовать общественным представлениям о правовом статусе отдельной личности" <2>. Свод законов гражданских установил право ребенка на жизнь: "Родители не имеют права на жизнь детей, и за убийство их судят и наказывают по уголовным законам" (ст. 170). Примечательно, что в Своде законов гражданских особое место уделялось правам незаконнорожденных детей. Например, в соответствии со ст. 152 Свода законов гражданских устанавливалось право усыновляемого ребенка на получение фамилии усыновителя. Для усыновления ребенка, достигшего 14 лет, требовалось его согласие (ст. 149).

--------------------------------

<1> Свод законов гражданских. Т. X. Часть 1. О правах и обязанностях семейственных. 1900.

<2> Нижник Н.С. Правовое регулирование семейно-брачных отношений в русской истории. СПб., 2006. С. 148.

В XIX в. неоднократно менялись правила, связанные с признанием незаконнорожденных детей их родителями, т.е. права детей зависели от их происхождения. Так, в эпоху правления Александра I признавались дети, рожденные незамужней женщиной, до вступления ее в брак; но такое правило не распространялось на детей, рожденных от прелюбодеяния и рожденных после смерти мужа матери, после расторжения брака, а также в случае признания брака недействительным, по истечении 306 дней (ст. 132). Юридической связи между детьми и родителями в таком случае не возникало, а значит, дети не приобретали взаимных прав и обязанностей. Так, незаконнорожденные дети не имели права на фамилию отца. При Николае I запрещалось узаконение детей, рожденных женщиной до заключения брака с отцом ребенка.

Отношение к внебрачным детям изменилось только в 1902 г., когда Законом от 3 июня 1902 г. "Об утверждении правил об улучшении положения незаконнорожденных детей" были внесены изменения в Свод законов Российской империи. Теперь внебрачный ребенок имел право на фамилию, одинаковую с отчеством, но с согласия матери и отца, если они находились в живых. Ребенок имел право носить фамилию матери, которая принадлежала ей при рождении (ст. 132.3 Свода законов гражданских). Матери присваивалась родительская власть над ребенком. Законом от 1902 г. дети, рожденные в недействительном браке, приравнивались к законным детям, но личные отношения между родителями и детьми определялись по-разному. В случае признания брака недействительным ребенок имел право проживания с тем из родителей, вступление в такой брак которого было добросовестно. В отношении другого недобросовестного родителя ребенку принадлежало право свидания с ним, способы и время общения с родителем в случае разногласий между родителями определялись местными судебными учреждениями <1>. Хотя Закон не допускал признание отцовства <2>, тем не менее внебрачный ребенок имел право на воспитание своим отцом. Отец внебрачного ребенка, обеспечивающий его содержание, имел преимущество при назначении опекуна ребенку перед другими лицами. К личным неимущественным правам детей можно отнести не только "приобретение детьми фамильного имени родителей", но и право на определение места жительства, которое определялось по месту жительства родителей. Вероисповедание детей находилось в зависимости от вероисповедания родителей <3>.

--------------------------------

<1> Анненков К.Н. Система русского гражданского права. Т. 5. Права семейные и опека. СПб., 1905. С. 186.

<2> Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула, 2001. С. 596.

<3> Тютрюмов И.М. Гражданское право. Юрьев, 1922. С. 422.

Г.Ф. Шершеневич по поводу воспитания детей указывал, что совместное сожительство детей и родителей является условием воспитания. Родителям принадлежит власть над детьми, и если один из них находится во власти другого, то это означает, что дети всегда подчиняются воле отца. Поэтому при раздельном месте жительства супругов отец всегда вправе требовать, чтобы дети проживали с ним. Но родительская власть является "средством воспитания", поэтому суд в случае спора должен учитывать образ жизни обоих родителей и отдать детей тому на воспитание, кто из родителей может заложить "наиболее нравственные основы" <1>.

--------------------------------

<1> Г.Ф. Шершеневич в своей книге ссылается на кассационное решение Сената N 18 от 1890 г., которым было признано преимущественное право отца, как главы семейства, на воспитание детей, пока "суд не решит, что, ввиду особых обстоятельств (например, пьянства отца, содержания им в своем доме любовницы), польза детей требует воспитания их матерью". Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 576.

Родительская власть прекращалась со смертью родителей. Ограничение родительской власти было возможно по отношению к сыну - при поступлении его на службу, в общественное училище, а по отношению к дочери - при ее вступлении в замужество (ст. 179). Таким образом, с момента действия Свода законов гражданских и до 1917 г., несмотря на то что им были заложены основы государственной политики в отношении прав детей, ребенок по-прежнему рассматривался как объект родительской власти.

Становление и развитие личных неимущественных прав ребенка в советский период связаны с изданием в декабре 1917 г. двух декретов: Декрета ВЦИК и СНК РСФСР от 18 декабря 1917 г. "О гражданском браке, детях и о ведении книг актов состояния" <1> и Декрета от 19 декабря 1917 г. "О расторжении брака" <2>. Они полностью "смели все дореволюционное законодательство о браке и семье и впервые сформулировали самые главные принципы семьи и брака, оставшиеся в основном неизменными во всей дальнейшей истории законодательства" <3>. Если "царскими законами устанавливалась чрезмерно широкая отцовская власть и они были построены на унижении достоинства внебрачного ребенка и внебрачной матери", писал Г.М. Свердлов, то это "было отвергнуто первыми же декретами..." <4>. Декабрьскими Декретами 1917 г. был отменен церковный и установлен светский, гражданский брак. Для вступления в брак не требовалось согласия или разрешения родителей, при этом перестала иметь значение принадлежность к тому или иному сословию, религии. Декреты провозгласили полное равенство мужчины и женщины в браке и семье и уравняли в правах внебрачных детей и детей, рожденных в браке.

--------------------------------

<1> Собрание уложений РСФСР. 1917. N 11. Ст. 160.

<2> Собрание уложений РСФСР. 1917. N 10. Ст. 152.

<3> Свердлов Г.М. Советское семейное право. М., 1951. С. 33.

<4> Свердлов Г.М. Указ. соч. С. 6.

Вслед за Декретами последовало принятие (16 сентября 1918 г. на заседании ВЦИК V созыва) первого в истории семейного права кодекса - Кодекса законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве (КЗАГС) РСФСР <1>. Идея равноправия мужчины и женщины, заложенная в Декретах 1917 г., получила свое отражение в Кодексе, который установил равенство прав матери и отца в отношении детей, провозгласив: "Родительские права осуществляются родителями совместно" (ст. 150) и "При разногласии родителей спорный вопрос разрешается при участии родителей местным судом". Кодекс заменил понятие "родительская власть" и ввел понятие "родительские права", закрепив принцип равенства родительских прав.

--------------------------------

<1> Собрание уложений РСФСР. 1917. N 76 - 77. Ст. 818.

Статья 153 Кодекса устанавливала подчинение родительских прав интересам детей: "Родительские права осуществляются исключительно в интересах детей, и при неправомерном их осуществлении суду предоставляется право лишать родителей этих прав". Но не все нормы Кодекса 1918 г. были столь удачны и прогрессивны. Глава II Кодекса называлась "Личные права и обязанности родителей и детей", но не в полной мере соответствовала своему названию. В ней закреплялись нормы только о правах и обязанностях родителей личного характера в отношении ребенка, например забота о личности ребенка, его воспитание, обязанность по защите личных и имущественных интересов детей. Личных неимущественных прав детей Кодекс не устанавливал.

Кодекс 1918 г. отменил усыновление. М.В. Антокольская по этому поводу справедливо замечает: из-за непрекращающихся с 1914 г. войн огромное количество детей осталось без попечения родителей и "более удачного времени для отмены института усыновления нельзя было выбрать. Его отмена была связана с боязнью эксплуатации детского труда в деревне под видом усыновления" <1>.

--------------------------------

<1> Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2001. С. 67.

Несмотря на сложившуюся негативную политическую обстановку в России, о правах ребенка забывали не все. Одним из выдающихся педагогов XX в. и защитником детей был К.Н. Вентцель. Им еще в 1905 г. была заложена идея создания Великой хартии свободы для детей, которая была реализована только в 1917 г. в проекте "Декларация прав ребенка". К.Н. Вентцель опубликовал Декларацию в книге "Отделение школы от государства и декларация прав ребенка" <1>. Все 18 пунктов этой Декларации и сегодня многозначительны и актуальны, гуманистичнее и оригинальнее современной. По сути, Декларация более чем на сорок лет опередила аналогичную, принятую ООН 20 ноября 1959 г. Декларацию прав ребенка и заложила в нее основные идеи и положения, сформулировала основные социальные, экономические, политические права и свободы ребенка <2>. К.Н. Вентцель в Декларации, "одной из первых в мировой практике <3>, еще в 1917 г. "провозгласил равные со взрослыми права и свободы детей" <4>.

--------------------------------

<1> Емельянов Б.В. Космическая педагогика К.Н. Вентцеля // Школа мысли. 2003. N 2. С. 43.

<2> Каждый ребенок, рождающийся на свет, независимо от социального положения его родителей имеет право на существование; каждый ребенок, какого бы возраста он ни был, есть определенная личность и ни в коем случае он не может считаться ни собственностью своих родителей, ни собственностью общества, ни собственностью государства; каждый ребенок любого возраста имеет право выбирать себе ближайших воспитателей и отказываться и уходить от своих родителей, если они оказываются плохими воспитателями; каждый ребенок имеет право на свободное развитие всех заложенных в нем сил, способностей и дарований, т.е. право на воспитание и образование, сообразно с его индивидуальностью; каждый ребенок во всех возрастах своей жизни в своей свободе и правах равен со взрослым совершеннолетним человеком; дети в своих взаимных отношениях с окружающим их миром взрослых могут быть подчинены правилам, запрещающим действия, наносящие вред общественному целому; ни один ребенок не может быть подвергнут никакому наказанию. Вентцель К.Н. Отделение школы от государства и декларация прав ребенка. М., 1918. С. 13.

<3> Справедливости ради надо отметить, что впервые права человека за ребенком, включая право на свободу и равноправие, были признаны еще во Франции в эпоху Великой французской революции, а в 1792 г. был подготовлен документ "Провозглашение прав ребенка". Ильина О.Ю. Интересы ребенка в семейном праве Российской Федерации. М.: Городец, 2006. С. 28.

<4> Российская педагогическая энциклопедия. М., 1993. Т. 1. С. 139.

Немного позже, в сентябре 1924 г., пятая Ассамблея Лиги Наций приняла Декларацию прав ребенка (Женевскую декларацию). В ней были заложены основные принципы прав ребенка, но слово "право" в ее тексте отсутствовало. Декларация гласила: "Ребенку должна предоставляться возможность нормального развития... голодный ребенок должен быть накормлен; больному ребенку должен быть предоставлен уход; сиротам и беспризорным детям должно быть дано убежище..." Характерно и то, что Декларация была сформулирована не от имени государства, а от имени "мужчин и женщин всех стран мира". В содержании Декларации прослеживается "ярко выраженный абстрактный и демагогический характер" <1>. Но сегодня нельзя осуждать положения Декларации хотя бы потому, что необходимо учитывать, в какое время она была принята и какая обстановка складывалась на мировой политической арене. Важно то, что Женевская декларация - это один из первых международных актов, который указывал на необходимость "специальной заботы о детях, став точкой отсчета в борьбе за права ребенка, и сделал ребенка объектом международно-правовой защиты" <2>. Положения Декларации не оказали влияния на принятый в 1926 г. Кодекс законов о браке, семье и опеке РСФСР (КЗоБСО) <3>.

--------------------------------

<1> Городецкая И.К. Защита прав и интересов детей в международном праве: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1972. С. 17.

<2> Шийко-Окрух Малгожата. Международно-правовые вопросы защиты прав ребенка: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 12.

<3> СУ РСФСР. 1926. N 82. Ст. 612.

КЗоБСО устанавливал, что основанием возникновения взаимных прав и обязанностей родителей и детей - как между ребенком и матерью, так и между отцом и ребенком - является происхождение детей, удостоверенное записью в книге актов гражданского состояния. Установление отцовства внебрачного ребенка осуществлялось матерью после рождения ею ребенка, при этом она могла подать в орган загса заявление с указанием имени отца ребенка. Но после вступления в силу Указа от 8 июля 1944 г. <1> в отношении детей, рожденных одинокой, не состоящей в браке матерью, устанавливался иной порядок: в записи о рождении ребенка указывается только мать - ребенок записывается по фамилии матери, отчество присваивается по ее указанию (п. 21 Указа). Графа об отце оставалась незаполненной. Права и обязанности возникают только между матерью и ребенком. И более того, п. 20 Указа отменил существовавшее ранее право на обращение матери ребенка в суд с иском об установлении отцовства. Отец внебрачного ребенка мог его узаконить только путем вступления в брак с матерью ребенка. По мнению Г.М. Свердлова, хотя с такой точкой зрения можно не согласиться, то обстоятельство, что ребенок, рожденный одинокой, не состоящей в браке матерью, не приобретает прав в отношении отца, не умаляет его личного достоинства <2>. Государство, с одной стороны, таким образом признавало "внебрачного ребенка". Но в то же время не совсем верно говорить о равенстве прав ребенка, родившегося в браке, и ребенка, рожденного у одинокой женщины. Косвенно это доказывает наличие дискриминации личных неимущественных прав "внебрачного ребенка".

--------------------------------

<1> Здесь и далее имеется в виду Указ Президиума ВС СССР от 8 июля 1944 г. "Об увеличении государственной помощи беременным женщинам, многодетным и одиноким матерям, усилении охраны материнства и детства, об установлении почетного звания "Мать-героиня" и учреждении ордена "Материнская слава" и медали "Медаль материнства" // Ведомости ВС СССР. 1944. N 37.

<2> Свердлов Г.М. Там же. С. 125.

С другой стороны, такое положение указывало не только на официальное признание социально-правового неравенства в личных неимущественных правах внебрачных детей и детей, рожденных в браке, но и понятия "незаконнорожденный", о воспитании которого должна была заботиться лишь его мать, получавшая определенное государственное пособие <1> на его содержание. По словам А.М. Нечаевой, Указ "открыл путь к безответственному отношению к родительским правам и обязанностям..." <2>.

--------------------------------

<1> Пунктами 3 и 4 Указа устанавливалось право матери получать государственное пособие на ребенка либо помещать его в детское учреждение на содержание и воспитание.

<2> Нечаева А.М. Там же. С. 104.

В 1968 г. был принят общесоюзный семейно-правовой акт - Основы законодательства о браке и семье Союза ССР и союзных республик (далее - Основы) <1>, он лег в основу Кодекса о браке и семье РСФСР <2>, который вступил в действие с 1 ноября 1969 г. Основы в интересах матери и ребенка возродили и закрепили порядок (добровольный и судебный) и условия установления отцовства детей, рожденных вне брака.

--------------------------------

<1> ВВС СССР. 1968. N 27. Ст. 241.

<2> ВВС РСФСР. 1969. N 32. Ст. 1086.

Благодаря принятию еще в 1948 г. Всеобщей декларации прав человека <1> в мире постепенно стало намечаться иное видение прав ребенка, восприятие его в качестве субъекта права, получившее отражение в Декларации прав ребенка 1959 г. <2>. Полноправным субъектом права ребенок станет спустя еще тридцать лет, только когда Генеральная Ассамблея ООН примет Конвенцию о правах ребенка. Одним из важных достижений, которое было зафиксировано в Декларации 1959 г. по сравнению с Декларацией 1924 г., явилось то, что в ней указывались конкретные права ребенка: право на имя и гражданство (принцип 2), право на здоровый рост и развитие (принцип 4), право на образование (принцип 7) и др. Тем самым мировое сообщество предоставило каждому ребенку возможность иметь права, указывая в первом принципе: "ребенку должны принадлежать" все те права, которые указаны в Декларации.

--------------------------------

<1> Всеобщая декларация прав человека. Принята Резолюцией 217 A (III) от 10 декабря 1948 года // РГ. 1998. 10 дек.

<2> Принята Генеральной Ассамблеей ООН. Резолюция 1386 (XIV) от 20 ноября 1959 г.

Л.Ю. Голышева считает, что Декларация 1959 г. позволяет рассматривать ребенка "как субъекта международного права" <1>. Противоположную позицию занимает Ю.М. Колосов, полагая, что в Декларации 1959 г. "субъектами прав ребенка являлись родители, неправительственные организации, местные власти и правительство" <2>. Декларация носит рекомендательный характер, поэтому не является юридически обязательным актом. В преамбуле Декларации указано, что она "призывает родителей, мужчин и женщин как отдельных лиц... к тому, чтобы они признали и старались соблюдать" права ребенка. В связи с этим считаем, что не совсем верно рассматривать ребенка в контексте этого международного акта как полноправного субъекта прав. Несмотря на декларативность вышеназванных международных актов, утверждать, что в России не было "почвы для претворения в жизнь принципов, положений Декларации 1959 года" <3> и что Советское государство не придавало значения личным правам детей, нельзя.

--------------------------------

<1> Голышева Л.Ю. Указ. соч. С. 72.

<2> Колосов Ю.М. / Пер. с англ. Цит. по: Шийко-Окрух Малгожата. Международно-правовые вопросы защиты прав ребенка: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 14.

<3> Нечаева А.М. Там же. С. 145.

Анализируя нормы КоБС РСФСР, можно отметить, что из существа его положений вытекают следующие личные неимущественные права ребенка, прямо в нем не указанные: право ребенка на фамилию, имя и отчество и правила его определения (ст. 51 Кодекса), право ребенка на воспитание своими родителями и проживание совместно с родителями, а также право на общение с родителями и другими родственниками (ст. 52 - 57 Кодекса). В свою очередь, ст. 66 Конституции СССР закрепляла норму о том, что граждане СССР обязаны заботиться о воспитании детей, готовить их к общественно полезному труду и растить достойными членами общества. Родительские права должны осуществляться в интересах детей.

С 1985 г. СССР берет курс на перестройку под лозунгами "гласность", "ускорение", "создание рыночной экономики", "развитие демократии", что требует коренного изменения и совершенствования социалистической системы государства и права. Это обусловило необходимость внесения изменений в семейное законодательство. Поэтому Законом СССР от 22 мая 1990 г. "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты СССР по вопросам, касающимся женщин, семьи и детства" <1> были внесены изменения в Основы законодательства о браке и семье Союза ССР и союзных республик, расширившие права несовершеннолетних лиц. Так, в соответствии со ст. 18 Основ ребенку предоставлялось право "...при ненадлежащем выполнении родителями (одним из них) обязанностей по воспитанию либо при злоупотреблении родительскими правами... обратиться за защитой своих прав и интересов в органы опеки и попечительства". Несмотря на внесенные изменения, нормы действующего с 1969 г. Кодекса о браке и семье противоречили принятой в 1993 г. Конституции Российской Федерации. Кроме того, невозможно было уже игнорировать и международные правовые акты, в том числе и Конвенцию ООН о правах ребенка 1989 г. В итоге был принят и в марте 1996 г. вступил в действие новый СК РФ.

--------------------------------

<1> ВВС СССР. 1990. N 23. Ст. 422.