Глава 2. Отдельные виды личных неимущественных прав ребенка

§ 1. Право ребенка жить и воспитываться в семье

В преамбуле к Конвенции ООН о правах ребенка содержится один из основополагающих принципов прав ребенка: "Ребенку для полного и гармоничного развития его личности необходимо расти в семейном окружении, в атмосфере счастья, любви и понимания". СК РФ развивает это положение, закрепляя в ст. 54 право каждого ребенка "жить и воспитываться в семье, насколько это возможно". Оно включает в себя ряд правомочий ребенка: право ребенка знать своих родителей, право на их заботу, право на совместное с ними проживание, право на воспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства.

Российское семейное право, как и международное право, исходит прежде всего из приоритета семейного воспитания детей и в первую очередь своими родителями. На практике так бывает не всегда.

Проблема детского сиротства в России сегодня одна из наиболее острых, количество детей-сирот постоянно увеличивается. По данным Рособразования, количество детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в России составляет <1>:

--------------------------------

<1> О положении детей в Российской Федерации. В этом докладе объединена информация о положении детей в России за 2-летний период 2003 - 2004 гг. Это 11 государств. доклад. Во всех таблицах данные начиная с 2000 года. Государственный доклад. М., 2006. С. 134.

Таблица 1

	Число детей (в тыс. чел.)
	2000 г.	2001 г.	2002 г.	2003 г.	2004 г.
Учтено детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей	667,6	690,7	707,8	721,1	734,2
Усыновлены	153,5	154,2	155,0	157,0	158,6
Находятся под опекой (попечительством)	329,0	347,5	359,7	371,0	374,9
Находятся в детских домах семейного типа	0,2	0,4	0,4	0,4	0,7
Находятся в приемных семьях	4,4	5,2	6,5	8,6	11,1
Воспитываются в интернатах	180,2	183,5	186,1	184,1	188,9

Из данных, приведенных в таблице 1, видно, что число детей-сирот растет при одновременном сокращении общей численности детей. Сегодня дети воспитываются в интернатах, домах ребенка, две трети из них устроены в семьи: опекунов, приемных родителей, переданы на усыновление.

Среди причин детского сиротства указываются: лишение родительских прав, смертность родителей, болезни родителей, лишение свободы родителей за совершение преступлений, лишение родителей дееспособности, ограничение родителей в правах, отказ от ребенка <1>. О масштабах социального неблагополучия семей с детьми в первую очередь свидетельствует постоянный рост удовлетворенных исков по делам о лишении родительских прав <2>:

--------------------------------

<1> Беспалов Ю.Ф. Защита гражданских и семейных прав ребенка в Российской Федерации. М., 2004. С. 59.

<2> Государственный доклад. Там же. С. 133.

Таблица 2

	2000 г.	2001 г.	2002 г.	2003 г.	2004 г.
Численность детей, отобранных у родителей, лишенных родительских прав	53 073	56 350	59 618	60 734	65 180
Численность детей, родители которых ограничены в родительских правах	4 053	3 409	3 622	3 540	4 261
Число удовлетворенных исков по делам о лишении родительских прав	42 917	48 222	49 588	50 810	56 144

Из приведенных выше данных (таблица 2) видно, что за 2004 г. по сравнению с 2000 г. число удовлетворенных исков по делам о лишении родительских прав возросло на 30,8%. В районные суды Московской области только за первое полугодие 2007 г. поступило 1396 дел о лишении родительских прав, из них рассмотрено с вынесением решения по удовлетворенным требованиям 1102 дела <1>.

--------------------------------

<1> Данные Управления судебного департамента Московской области за первое полугодие 2007 г.

Нетрудно заметить, что закрепленное в ст. 54 СК РФ право ребенка жить и воспитываться в семье состоит из права ребенка жить в семье и права ребенка воспитываться в семье. Первая его часть производна от естественного права каждого человека, закрепленного в ст. 20 Конституции РФ, - "права на жизнь" и, как нам представляется, является его составной частью.

Воспитание ребенка начинается с момента его рождения. А.И. Пергамент указывала: "Каждый родившийся ребенок имеет право на воспитание как неотъемлемое от его личности субъективное право, возникающее одновременно с признанием ребенка субъектом права, т.е. с момента его рождения" <1>. Именно с этого момента возникает целый комплекс взаимоотношений между родителями, родителями и ребенком. Эти отношения являются правовыми, поскольку они регулируются нормами семейного права. Семейно-правовые отношения по воспитанию детей возникают на основе разнообразных юридических фактов, например на факте происхождения детей, подтвержденном в установленном законом порядке. Но семейные правоотношения возникают не только в силу родства. Основанием их возникновения может быть усыновление, акты органов опеки и попечительства о назначении опеки (попечительства) над несовершеннолетними. Вследствие этого у опекунов (попечителей) возникают права и обязанности по воспитанию ребенка, заботы о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии ребенка.

--------------------------------

<1> Пергамент А.И. Основания возникновения и сущность родительских прав / Правовые вопросы семьи и воспитания детей. М., 1968. С. 59.

Родительские права обращены не только к ребенку, но и к каждому из родителей. Личные отношения родителей и детей выражаются в форме определенной юридически обеспеченной взаимозависимости. Родители выступают по отношению к детям одновременно как управомоченные и как обязанные лица.

Право ребенка на воспитание в семье прежде всего основано на закрепленном в ст. 1 СК РФ принципе приоритета семейного воспитания. Как справедливо замечает Н.С. Шерстнева, "указание в СК РФ на приоритетность семейного воспитания свидетельствует о том, что забота о детях получает удвоенное выражение" <1>, поскольку забота о детях - приоритетная обязанность не только родителей, но и государства. Ребенок в связи со своими возрастными особенностями "сам не может в полной мере ни осознать своих потребностей, ни выразить их, ни найти пути их удовлетворения". В этом ему на помощь приходят родители. Обеспечить ребенку надлежащее воспитание - "личное дело семьи... именно она закладывает "фундамент надлежащего воспитания" <2>. Делая акцент на "приоритетность", законодатель подчеркивает, что воспитательная функция семьи наиболее важная. Государство должно помогать и содействовать родителям в воспитании детей, а в случае необходимости - защищать ребенка от произвола и насилия в семье. Так, согласно п. 5 ст. 52 Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 "Об образовании" "родители (законные представители) обучающихся, воспитанников несут ответственность за их воспитание...".

--------------------------------

<1> Шерстнева Н.С. Понятие, сущность и система принципов семейного права. М., 2006. С. 107.

<2> Шерстнева Н.С. Указ. соч. С. 108.

Как отмечает Ю.Ф. Беспалов, "семейное воспитание - составная часть воспитания детей в целом" <1>. Если воспитание ребенка не осуществляется в семье, в которой живет ребенок, если он по каким-то причинам остался без попечения родителей, то в соответствии с п. 1 ст. 123 СК РФ ребенок подлежит "передаче в семью на воспитание (на усыновление (удочерение)), под опеку или попечительство, в приемную семью либо в случаях, предусмотренных законами субъектов РФ, в патронатную семью, а при отсутствии такой возможности - в организации для детей-сирот или детей, оставшихся без попечения родителей, всех типов" согласно п. 1 ст. 155.1 СК РФ.

--------------------------------

<1> Беспалов Ю.Ф. Теоретические и практические проблемы реализации семейных прав ребенка в Российской Федерации: Дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2002. С. 207.

Вопрос о праве ребенка на воспитание в семье поднимался еще в литературе по советскому семейному праву, но там он рассматривался в связи с анализом родительских прав и обязанностей <1>. Только в начале 90-х годов XX в. семья стала рассматриваться "как непосредственная среда обитания растущего человека" и в юридической литературе по семейному праву появился термин "право несовершеннолетнего на надлежащее воспитание" <2>. В 1996 г. СК РФ подробно зафиксировал право ребенка жить и воспитываться в семье. Право ребенка жить и воспитываться в семье с исторической точки зрения сменило доминировавшую в течение многих десятилетий систему общественного воспитания: как отмечают К.Е. Игошев и Г.М. Миньковский, воспитание в семье противопоставлялось по значимости воспитанию в учебных заведениях, пионерских и комсомольских организациях, оттеснялось в общественном мнении на второй план, оценивалось как заведомо менее эффективное <3>.

--------------------------------

<1> Свердлов Г.М. Советское законодательство о браке и семье. М., 1949. С. 45 - 55; Свердлов Г.М. Советское семейное право. М., 1951. С. 129; Комментарий к Кодексу о браке и семье РСФСР / Под ред. С.Н. Братуся, П.Е. Орловского. М.: Юрид. лит., 1971. С. 91 - 93.

<2> Нечаева А.М. Правонарушения в сфере личных семейных прав. М.: Наука, 1991. С. 48.

<3> Игошев К.Е., Миньковский Г.М. Семья, дети, школа. М., 1989. С. 6.

Из анализа ст. 54 СК РФ, как нам представляется, вытекает, что закрепленное в ней право ребенка, связанное с его воспитанием, можно рассматривать в двух различных аспектах. Во-первых, право на воспитание в смысле "права воспитываться в семье", связанное с проживанием в семье, причем ребенок вправе знать своих родителей и получать воспитание не только от них, но и от других членов семьи, совместно проживающих с ребенком. Кроме того, это право может быть связано с формой устройства ребенка в случае потери семьи в другую семью (усыновителей, опекунов (попечителей), приемную семью).

Во-вторых, ребенок имеет "право на воспитание своими родителями", при этом формы, способы воспитания, образовательные учреждения и т.д. выбирают родители. Воспитательный процесс продолжается в воспитательном учреждении. Так, процесс воспитания согласно Закону РФ "Об образовании" является составной частью образования в целом: "Под образованием понимается целенаправленный процесс воспитания и обучения в интересах человека, общества, государства..." Согласно ст. 12 этого же Закона образовательное учреждение обеспечивает воспитание обучающихся и воспитанников <1>.

--------------------------------

<1> Закон РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 "Об образовании" (с изм. и доп.) // ВВС РФ. 1992. N 30. Ст. 1797.

Понятие "воспитание" включает в себя, по мнению М.С. Кокориной, не только уход за растущим человеком, но и заботу о его нравственном и духовном развитии, личностном развитии, а под развитием понимается "общий процесс становления человека", "реализация внутренне присущих задатков и свойств человека... Согласно существующим приоритетам, доминантная цель воспитания - формирование Гражданина, Личности, способной полноценно жить в обществе... и быть полезной этому обществу" <1>. Важно отметить, что право ребенка на воспитание является не только правовой категорией, имеющей непосредственное отношение к семейному праву. Воспитание в целом представляет собой предмет пристального внимания специалистов иных наук: философии, социологии, а особенно психологии и педагогики.

--------------------------------

<1> Кокорина М.С. Категория "воспитание" в российском семейном законодательстве // Семейное законодательство Российской Федерации: опыт десятилетия и перспективы: Сб. научн. статей. Тверь, 2006. С. 37; Кокорина М.С. Семейно-правовые основы воспитания детей в современной России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 4.

Право ребенка на воспитание нельзя рассматривать вне обязанности родителей на воспитание ребенка, поскольку праву одного лица всегда противостоит обязанность другого лица. Там, "где есть субъективное право, там непременно имеется и правовая обязанность" <1>. Рассматривая в данном контексте право ребенка, закрепленное в ст. 54 СК РФ, соответствующая обязанность по воспитанию родителями своих детей закреплена в п. 1 ст. 63 СК РФ, при этом складывающиеся отношения возникают между строго определенными лицами и носят личный характер. Возникает единое правоотношение между родителями и детьми. Учитывая субъектный состав, это правоотношение можно разделить на два простых двухсубъектных правоотношения, в которых участвуют каждый из родителей и ребенок. В этом случае права одного субъекта корреспондируют с правами и обязанностями двух других субъектов. Согласно п. 1 ст. 61 СК РФ "родители имеют равные права и несут равные обязанности" по воспитанию ребенка. Права и обязанности родителей по воспитанию и ответственность перед обществом за воспитание рожденного ими ребенка несут в равной мере оба родителя независимо от того, каковы их взаимные отношения, и осуществляются родителями совместно. В связи с этим можно говорить об относительном родительском правоотношении между матерью, отцом и ребенком по воспитанию последнего. Праву каждого из родителей противоположна обязанность не препятствовать в реализации права на воспитание ребенка. В случае рождения ребенка у матери, не состоящей в браке, если отцовство не установлено ни в добровольном, ни в судебном порядке, возникает только одно относительное правоотношение: между ребенком и его матерью. По мнению Н.С. Шерстневой, "в родительском правоотношении" различают два правоотношения: относительное - отношение между родителями и детьми и абсолютное - отношение между родителями и государством. Она отмечает, что "родительское право воспитывать и право ребенка на получение воспитания гарантированы обязанностями государства... правам государства должны соответствовать обязанности родителей воспитывать..." <2>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Общая теория права: Учебное пособие: В 2 т. Т. 2. М.: МГУ, 1995. С. 208.

<2> Шерстнева Н.С. Понятие, сущность и система принципов семейного права. М., 2006. С. 127.

Так, Собинским городским судом в нарушение ст. 54, 61, 63, 66 СК РФ принято к производству и разрешены по существу исковые требования Ш.Р. к Ш.Е. о передаче на воспитание троих детей 1999, 2001 и 2004 г. рождения. Судом не учтено, что самостоятельным предметом иска требование о передаче ребенка на воспитание одному из родителей быть не может. Оба родителя имеют право и обязаны воспитывать своих детей, в том числе и при раздельном проживании (ст. 63, 66 СК РФ). Кроме того, данным решением суд нарушил и права детей <1>. Представляется, что в данном случае суду надлежало разъяснить истцу его право предъявлять иск, предметом которого является определение места жительства ребенка соответственно по месту жительства одного из родителей при их раздельном проживании.

--------------------------------

<1> Дело N 2-102/07 // Архив Собинского городского суда Владимирской области. 2007 г.

Рождение ребенка порождает правовые последствия помимо воли человека, формирование взаимных прав и обязанностей родителей и ребенка, возникает в конечном итоге не по воле участников правоотношения, а в силу указаний в самом СК РФ. Кодекс определяет права и обязанности родителей по отношению к своим детям и не предусматривает возможности их изменения или прекращения по желанию самих участников родительского правоотношения не иначе как в силу самого закона. В связи с этим нам представляется, что участниками родительского правоотношения являются, с одной стороны, ребенок, а с другой стороны, родители - отец и мать, государство, в свою очередь, устанавливает права и обязанности, обеспечивает и защищает участников правоотношения посредством закрепления соответствующих норм в законе.

Раздел IV СК РФ "Права и обязанности родителей и детей" регламентирует права и обязанности соответствующих субъектов отношений. В ст. 47 СК РФ закреплено: "Права и обязанности родителей и детей основываются на происхождении детей..." Ранее ст. 47 КоБС РСФСР устанавливала: "Взаимные права и обязанности родителей и детей основываются на происхождении детей..." СК РФ не делает акцент на взаимный характер прав и обязанностей родителей и детей. Кроме того, СК РФ не устанавливает обязанности детей личного неимущественного характера, в том числе соответствующие праву на семейное воспитание, за исключением обязанностей родителей и детей имущественного характера в части алиментных обязательств, чему посвящен раздел V "Алиментные обязательства членов семьи".

Закрепив в ст. 1 СК РФ принцип необходимости укрепления семьи, построения семейных отношений на чувствах взаимной любви и уважения, законодатель исходит из установления моральных начал, нежели правовых. Если в аналогичном аспекте рассматривать Конвенцию ООН о правах ребенка, то в ней также говорится только о правах ребенка, но не его обязанностях.

В литературе по семейному праву высказывалось мнение о необходимости закрепления обязанностей <1> детей в законе. Так, Н.М. Ершова полагала, что "дети обязаны уважать родителей и соблюдать их требования в области семейного воспитания", объясняя это тем, что "недисциплинированность детей в семье влечет за собой применение к ним со стороны родителей мер воздействия воспитательного порядка... способствовало бы повышению родительского авторитета" <2>. А.М. Нечаева, исследуя данный вопрос, указывает, что отсутствие обязанностей личного характера у ребенка вполне оправданно, "ибо, даже если бы они были предусмотрены, не достигший совершеннолетия гражданин не смог бы нести правовой ответственности за их неисполнение. Все его обязанности по отношению к родителям, родственникам, особенно к престарелым, беспомощным и инвалидам, - его моральный долг" <3>. А.Е. Казанцева отмечала: "Признание ребенка не только управомоченным, но и обязанным субъектом имеет важное практическое значение. Однако вряд ли целесообразно закреплять обязанность ребенка уважать и любить своих родителей в качестве правовой, поскольку развитие и сохранение этих чувств всецело зависят от родителей, их поведения и авторитета. Обязанность ребенка в правоотношении по воспитанию может состоять лишь в соблюдении требований, предъявляемых родителем" <4>. Закрепление в СК РФ обязанностей ребенка должно повлечь установление ответственности за их невыполнение <5>, но по существу обязанности детей перед своими родителями являются моральными и нравственными и не могут носить юридического характера, они существуют вне действия права. Если бы они были установлены в СК РФ, то носили бы декларативный, нереальный характер. В связи с этим предлагаю название раздела IV СК РФ "Права и обязанности родителей и детей" изложить в следующей редакции: "Права детей. Права и обязанности родителей".

--------------------------------

<1> Юридические обязанности детей личного характера предусматривал Свод законов гражданских: почитать своих родителей, в том числе и после их кончины, любить и слушаться родителей, отзываться о них с почтением и сносить родительские увещевания терпеливо и без ропота (ст. 177). Свод законов гражданских. Т. X. Часть 1. О правах и обязанностях семейственных. 1900.

<2> Ершова Н.М. Правовые вопросы воспитания детей в семье. М., 1971. С. 19.

<3> Нечаева А.М. Семейное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2005. С. 232.

<4> Казанцева А.Е. Обязанности и права родителей (заменяющих их лиц) по воспитанию детей и ответственность за их нарушение. Томск, 1987. С. 18.

<5> Представим себе ребенка в возрасте 1 - 2 или 6 - 7 лет, каким образом с точки зрения закона он должен выполнять, например, обязанность слушаться своих родителей, любить и уважать родителей и какую ответственность и санкции возможно закрепить в СК РФ по отношению к ребенку, чтобы они с точки зрения разумности были применимы и выполнимы? "Биение кнутом и сокрушение ребер", вряд ли физическое наказание в этом поможет.

Право ребенка знать своих родителей вытекает из п. 1 ст. 7 Конвенции ООН о правах ребенка, которая признает, что "ребенок с момента рождения имеет право, насколько это возможно, знать своих родителей", и основано на происхождении детей от данных родителей (ст. 47 СК РФ). Оно тесно связано с правом ребенка на заботу родителей, которая заключается не только в постоянном материальном обеспечении ребенка, но прежде всего в проявлении внимания к ребенку, духовной поддержке, общении с ребенком, а также с правом на совместное проживание с родителями, обеспечивающим наиболее благоприятные условия для проявления родителями всесторонней заботы о ребенке, его надлежащего воспитания, физического и духовного развития.

Право ребенка знать своих родителей, т.е. знать, от кого он происходит, связано с установлением происхождения детей. Как замечает по этому поводу Ю.Ф. Беспалов, "знать родителей - значит располагать сведениями об отце и матери" <1>. Но не всегда возможно получить информацию, сведения о родителях, например в случаях, если ребенок был найден или подкинут. Практическая реализация права ребенка "знать своих родителей" связана с решением ряда проблем, обусловленных тем, что СК РФ не предусматривает такого правового термина, как "родитель (родители)". Родителями следует считать лиц, от которых происходит ребенок, что требует удостоверения в установленном законом порядке. Причем ст. 48 СК РФ имеет в виду именно кровное родство. В связи с отсутствием кровного родства к родителям нельзя отнести усыновителей, хотя в п. 1 ст. 136 СК РФ указано: "По просьбе усыновителей суд может принять решение о записи усыновителей в книге записей рождений в качестве родителей усыновленного ими ребенка".

--------------------------------

<1> Беспалов Ю.Ф. Реализация семейных прав ребенка. М., 2002. С. 119.

Право ребенка знать своих родителей имеет также прямое отношение к тайне усыновления и тайне биологического происхождения ребенка при применении методов искусственной репродукции человека. Представляется, норма, установленная ст. 139 СК РФ, о тайне усыновления не в полной мере соответствует праву ребенка знать своих родителей. Обращаясь к нормам международных правовых актов, в частности, к Декларации прав ребенка 1959 г., Конвенции ООН о правах ребенка, замечу, что в них прямо ничего не говорится о тайне усыновления. Лишь только ст. 7 Конвенции ООН о правах ребенка, провозглашая право ребенка "знать своих родителей", делает акцент: "насколько это возможно", тем самым предоставляя ребенку право получить информацию о своих родителях. Но предоставить право еще не значит его реализовать. Устанавливая тайну усыновления и обеспечивая различными способами ее сохранение (изменение даты и места рождения, имени ребенка, запись родителей в качестве усыновителей), СК РФ ограничивает право ребенка знать своих родителей.

Норму о том, что ребенок вправе знать своих родителей "насколько это возможно", можно признать в качестве некоего предела осуществления данного права, что прямо связано с возможностью получения сведений о родителях и использования для этого предусмотренных законом способов. В юридической литературе отмечалось, что сохранение тайны усыновления не всегда оправдано, особенно в том случае, когда усыновители не считают нужным ее сохранять, говорить о тайне усыновления вообще не имеет смысла. Она также не является обязательной, если ребенок прекрасно осознает происходящее, помнит своих кровных родителей и родственников. Не может быть и речи о тайне усыновления и тогда, когда ребенку, которого хотят взять в семью, исполнилось 10 лет, поскольку в этом случае суд обязан в соответствии со ст. 57 СК РФ заслушать его мнение <1>. Кроме того, тайна усыновления создает вокруг себя множество тайн: например, адвокатскую тайну. В соответствии со ст. 273 ГПК РФ дела данной категории рассматриваются в закрытом судебном заседании. В целях обеспечения тайны усыновления ребенка п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8 <2> содержит следующие разъяснения: "В целях обеспечения охраняемой законом тайны усыновления (ст. 139 СК РФ) суд в соответствии со ст. 273 ГПК РФ рассматривает все дела данной категории в закрытом судебном заседании, включая оглашение решения". В связи с этим, как указывает С.А. Абрамова, фактически создается еще одна тайна - тайна судебного заседания <3>.

--------------------------------

<1> Паршуткин В., Львова Е. Всегда ли оправдано сохранение тайны усыновления // Российская юстиция. 1999. N 3. С. 23.

<2> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8 (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 06.02.2007 N 6) "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей" // БВС РФ. 2006. N 6.

<3> Абрамова С.А. Судебное разбирательство гражданских дел об усыновлении российских детей иностранными гражданами. Благовещенск, 2005. С. 131.

К сожалению, на практике требования закона не всегда выполняются. Так, например, как следует из протокола судебного заседания, гражданское дело по заявлению супругов З. об усыновлении П., 7 сентября 2006 г. рождения, рассмотрено судом в открытом судебном заседании (л.д. 48). В то же время в решении указано, что дело рассмотрено в закрытом судебном заседании <1>. Аналогичные нарушения допущены Вязниковским городским судом при рассмотрении заявления С. об усыновлении Д., 1991 г. рождения, при рассмотрении заявления Н. об удочерении С., 1996 г. рождения <2>.

--------------------------------

<1> Дело N 32-2084/06 // Архив Владимирского областного суда. 2006 г.

<2> Дело N 2-99/07; дело N 2-96/07 // Архив Вязниковского городского суда Владимирской области. 2007 г.

В целях обеспечения тайны усыновления ст. 135 СК РФ допускает изменение даты рождения усыновленного ребенка, а также места его рождения, что свидетельствует о возникновении еще одной тайны - тайны рождения, тайны места и даты рождения. Любая информация, связанная с усыновлением, является элементом частной жизни, а значит, составляет семейную или личную тайну.

Отсутствие в СК РФ аутентичного толкования термина "тайна усыновления" <1> приводит к расширительному ее толкованию, затрудняет анализ реальной практики и приводит к существенным нарушениям закона, к возникновению целого ряда тайн, не имеющих отношения к понятию "тайна усыновления", ограничивает право ребенка знать своих родителей. Более того, возможность реализации права ребенка зависит от его физиологических особенностей, возраста, в котором усыновлен ребенок, воли усыновителей, что, по нашему убеждению, нельзя признать верным. По мнению М.В. Антокольской, надо признать правильным, что "ребенок, достигший совершеннолетия, должен иметь право получить доступ ко всем касающимся его сведениям, в том числе и к данным об усыновлении. В некоторых случаях это может оказаться необходимым, например, для диагностики наследственных заболеваний или для предотвращения брака с близкими кровными родственниками, о родстве с которыми усыновляемый и не подозревает" <2>. Данный подход уже получил нормативное закрепление: ст. 136 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье <3> устанавливает право ребенка по достижении совершеннолетия получить от органов опеки и попечительства, а также от суда сведения, касающиеся его усыновления. На мой взгляд, целесообразно закрепить соответствующее положение в СК РФ. Предлагаю ст. 139 СК РФ дополнить п. 3 в следующей редакции:

--------------------------------

<1> В научной литературе высказываются разные точки зрения относительно того, что необходимо понимать под тайной усыновления. По мнению В. Паршуткина и Е. Львовой, под тайной усыновления, исходя из п. 1 ст. 139 СК РФ, следует понимать лишь сведения о самом судебном решении об усыновлении и только в том случае, если сам усыновитель не считает нужным сообщать кому бы то ни было. См.: Паршуткин В., Львова Е. Всегда ли оправдано сохранение тайны усыновления // Российская юстиция. 1999. N 3. С. 23. Согласно позиции Н.В. Летовой, под тайной усыновления следует понимать "сведения о личности усыновителя, усыновленного ребенка, времени, месте и других существенных обстоятельствах усыновления". См.: Летова Н.В. Усыновление как приоритетная форма устройства детей, оставшихся без попечения родителей: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Томск, 2003. С. 9.

<2> Антокольская М.В. Указ. соч. С. 301.

<3> Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 1999. N 55. 2/53.

"Усыновленный ребенок имеет право по достижении совершеннолетия получить от органов опеки и попечительства, суда, а также органов, осуществляющих государственную регистрацию актов гражданского состояния, сведения, касающиеся его усыновления".

Право знать своих родителей неразрывно связано с проблемой происхождения ребенка в результате применения методов искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона в соответствии с п. 4 ст. 51 СК РФ. Данная статья СК РФ предусматривает порядок, согласно которому лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях вынашивания плода, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери).

СК РФ исходит из общего принципа, что матерью является женщина, родившая ребенка. В целях охраны материнства и детства, учитывая приоритет интересов вынашивающей матери, российский законодатель разрешает суррогатной матери изменить свое решение и оставить ребенка у себя, тем самым ставя возможность возникновения родительских прав у генетических родителей, ожидающих передачи ребенка, в зависимость от воли суррогатной матери. В этом случае, если суррогатная мать состоит в браке, то запись об отце ребенка производится в общем порядке с учетом ст. 48 СК РФ. Если женщина не состоит в браке, то запись об отце может также производиться в общем порядке, суррогатная мать вправе подать совместное заявление о регистрации ребенка в загсе с мужчиной, желающим быть отцом ребенка.

Суррогатная мать вправе на основании ст. 51 СК РФ не давать своего согласия на запись супругов родителями рожденного ею ребенка, оставить ребенка у себя и обратиться в суд с иском об установлении отцовства к генетическому отцу. Биологическая мать в качестве доказательств может представить в суд результаты генной дактилоскопии, способные почти со 100-процентной вероятностью указать, является ли данный человек генетическим отцом ребенка. Таким образом, отцом ребенка может быть признан мужчина, который с матерью ребенка никогда не имел половой связи и, вполне вероятно, никогда ее не видел. В связи с этим Е.С. Митрякова указывает: "Если супруги не приобрели родительских прав в силу отказа суррогатной матери передать ребенка, то последняя должна быть лишена права требовать признания отцовства в отношении мужчины, предоставившего свой генетический материал" <1>. В данном случае мужчина участвует в репродуктивной деятельности только в качестве донора и желает иметь ребенка с женщиной, с которой он состоит в браке. М.Н. Малеина справедливо указывает, что родителями ребенка должны признаваться супруги, являющиеся заказчиками и предоставившие генетический материал, так как биологическое родство определяется именно им, а не вынашиванием зародыша в теле женщины <2>.

--------------------------------

<1> Митрякова Е.С. Правовое регулирование суррогатного материнства в России: Дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень, 2006. С. 127 - 128.

<2> Малеина М.Н. Человек и медицина в современном праве. М., 1995. С. 99.

Определенное противоречие возникает в отношениях между супружеской парой, давшей согласие на имплантацию эмбриона и претендующей на официальном их признании в качестве родителей ребенка, и нормой закона, предписывающей, что данное право может быть реализовано ими только в случае, если с этим согласна суррогатная мать. По существу, речь идет не о согласии уступить родительские права, а добровольном отказе от родительских прав. Представляется, что в связи с этим возникает и обоснованный вопрос, вправе ли ребенок знать о своем происхождении, знать, от кого он происходит, в случае отказа суррогатной матери на запись супругов родителями рожденного ею ребенка. Полагаю, что ребенок имеет на это право.

Согласно ст. 35 Основ законодательства об охране здоровья граждан <1> сведения об искусственном оплодотворении женщины и имплантации эмбриона, а также о личности донора составляют врачебную тайну. Статья 61 Основ не допускает "разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, лицами, которым они стали известны при обучении, исполнении профессиональных, служебных и иных обязанностей". Но ни в СК РФ, ни в ином законе ничего не говорится о тайне биологического (генетического) происхождения ребенка. Если суррогатная мать воспользуется своим правом и оставит ребенка у себя, не дав согласия на запись супругов родителями рожденного ею ребенка, очевидно, что это будет являться препятствием в реализации права ребенка знать своих родителей и ограничено тайной происхождения ребенка. Поэтому предлагаю ст. 48 СК РФ дополнить нормой права следующего содержания: "Ребенок, родившийся в результате применения метода искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона, по достижении совершеннолетия вправе получить от родителей (лиц, их заменяющих) информацию о своем происхождении".

--------------------------------

<1> Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г. N 5487-1 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1318.

Ребенок согласно п. 2 ст. 54 СК РФ имеет право на совместное проживание со своими родителями, и никто не вправе этому воспрепятствовать: ни юридические, ни физические лица, это в первую очередь необходимо для того, чтобы ребенок мог получить полноценное воспитание. Правомочие проживания со своими родителями является элементом содержания права ребенка жить и воспитываться в семье, т.е. возможность ребенка постоянно либо преимущественно жить и находиться в своей семье, воспитываться своими родителями либо, если это невозможно, жить в семье опекуна (попечителя), усыновителя или в приемной семье, а также предполагает наличие постоянного законного представителя ребенка.

В п. 2 ст. 20 ГК РФ определено место жительство ребенка только до 14 лет: им признается место жительства его законных представителей - родителей, усыновителей или опекунов. В отношении места жительства детей в возрасте от 14 до 18 лет в ГК РФ ничего не указано. Поэтому несовершеннолетние, достигшие 14 лет, вправе самостоятельно избрать место своего жительства. Ребенок в возрасте 14 лет не может и не должен проживать отдельно от родителей. Здесь имеет место не только возрастной аспект, но и необходимость создания социально-бытовых условий, материального обеспечения, кроме того, выполнение родительских прав и обязанностей может стать весьма затруднительно. На мой взгляд, в данном случае целесообразно внести в ГК РФ норму права об увеличении возраста ребенка до достижения им совершеннолетия либо приобретения полной дееспособности в результате вступления в брак до достижения возраста 18 лет.

Право на совместное проживание с родителями несовершеннолетнего, достигшего возраста 14 лет, естественно, сохраняется. Поэтому в случае определения судом, с кем из родителей будет проживать ребенок после расторжения брака, суд должен учитывать возраст ребенка.

В п. 3 ст. 65 СК РФ регулируется вопрос о месте жительства ребенка при раздельном проживании родителей. Место жительства ребенка определяют его родители. Если они проживают раздельно, то, как правило, ребенок проживает с одним из них. Данное правило нарушается законными представителями, поскольку иногда они определяют место жительства ребенка по месту жительства других лиц (бабушек, дедушек, других родственников), хотя ГК РФ содержит на это запрет. Нельзя согласиться с мнением Н.А. Темниковой о том, что "СК РФ вообще не предусматривает возможности раздельного проживания детей и родителей" <1>. В силу п. 3 ст. 65 СК РФ место жительства ребенка при раздельном проживании родителей определяется соглашением родителей. СК РФ не содержит определенных критериев избрания места жительства ребенка при добровольном соглашении законных представителей и, более того, не предусматривает, что такое соглашение должно оформляться родителями ребенка в письменной форме. Вместе с тем в правоприменительной практике возникают сложности с реализацией данной нормы, т.е. формой достижения такого соглашения, его фиксацией. Кроме того, в п. 3 ст. 65 СК РФ не указано, что место жительства ребенка определяется только по месту жительства одного из родителей, возраст ребенка также не учитывается. Поэтому можно сделать вывод о том, что п. 3 ст. 65 СК РФ позволяет родителям ребенка по их соглашению определять место жительства ребенка как место жительства одного из них, так и место жительства иных лиц. На мой взгляд, это противоречит норме, установленной п. 2 ст. 20 ГК РФ. Родители не вправе в соглашении о месте жительства ребенка определять его по месту жительства других лиц, ибо утрачивается смысл норм СК РФ о правах и обязанностях родителей и детей (право на совместное воспитание, право на совместное проживание, жить и воспитываться в семье). В свою очередь, это может негативно повлиять на реализацию личных неимущественных прав ребенка.

--------------------------------

<1> Темникова Н.А. Указ. соч. С. 97.

В целях восполнения пробелов в п. 2 ст. 20 ГК РФ и п. 3 ст. 65 СК РФ предлагаю дополнить их следующими нормами права:

1) п. 2 ст. 20 ГК РФ изложить в следующей редакции: "2. Местом жительства несовершеннолетних, не достигших 18 лет, признается место жительства их законных представителей: родителей, усыновителей или опекунов (попечителей), за исключением случаев, когда несовершеннолетний приобрел дееспособность до достижения возраста 18 лет";

2) п. 3 ст. 65 СК РФ необходимо привести в соответствие с п. 2 ст. 20 ГК РФ, поэтому предлагаю п. 3 ст. 65 СК РФ изложить в следующей редакции:

"3. Место жительства ребенка, не достигшего возраста 18 лет, при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей по месту жительства одного из них и оформляется родителями соглашением в письменной форме". Далее в п. 3 ст. 65 СК РФ указано: "При отсутствии соглашения о месте жительства ребенка спор разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом их мнения". В связи с изложенными новеллами предлагаю фразу исключить и указать следующее: "В случае спора между родителями о месте жительства ребенка возникшие разногласия разрешаются судом, исходя из интересов ребенка и с учетом его мнения".

В случае расторжения брака в судебном порядке между супругами - родителями ребенка ст. 24 СК РФ предусматривает право представить на рассмотрение суда соглашение о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети. Представляется, что здесь также должно иметь место письменное соглашение между родителями ребенка. Если соглашение между родителями отсутствует либо оно нарушает интересы детей, суд обязан определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода. По этому поводу О.Ю. Ильина указывает, что, решая вопрос таким образом, "государство берет под контроль вопросы воспитания... ребенка после расторжения брака родителей" <1>. Также необходимо отметить следующее, исходя из анализа ст. 24 СК РФ, когда вопрос о месте жительства ребенка решается в судебном порядке при буквальном толковании данной нормы, получается, что независимо от возраста ребенка, даже если он достиг возраста 14 лет, он не вправе проживать отдельно от родителей. Хотя в отношении детей, достигших возраста 10 лет, ст. 57 СК РФ предусматривает обязательный учет мнения ребенка. Представляется, что норма ст. 24 СК РФ не соответствует п. 3 ст. 65 СК РФ, а также п. 2 ст. 20 ГК РФ.

--------------------------------

<1> Ильина О.Ю. Интересы ребенка в семейном праве Российской Федерации. М.: Городец, 2006. С. 152.

Предлагаю норму права п. 2 ст. 24 СК РФ привести в соответствие с нормой п. 2 ст. 20 ГК РФ, изложив ее в следующей редакции: "...суд обязан: определить, с кем из родителей (лиц, их заменяющих) будут проживать дети, не достигшие возраста 18 лет, после развода...".

Подопечные, достигшие возраста 16 лет, согласно п. 2 ст. 36 ГК РФ вправе раздельно проживать с попечителями с разрешения органа опеки и попечительства. В соответствии с п. 4 ст. 15 Федерального закона от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" в интересах подопечного орган опеки и попечительства может запретить попечителю (или опекуну) изменять место жительства подопечного. В научной литературе неоднократно отмечалось несоответствие нормы п. 2 ст. 36 ГК РФ положениям п. 2 ст. 20 ГК РФ и предлагалось устранить противоречия, установив в п. 2 ст. 36 ГК РФ 14-летний возраст в отношении раздельного проживания подопечного и попечителя <1>. Думаю, напротив, по тем же соображениям есть основания в ст. 36 ГК РФ также указать возраст 18 лет. Место жительства усыновителей, опекунов, приемных родителей будет местом жительства и ребенка, причем независимо от того, имеет ли он или не имеет право на другое жилое помещение. Нахождение ребенка в воспитательных, лечебных организациях, организациях социальной защиты населения на полном государственном попечении свидетельствует о его месте жительства.

--------------------------------

<1> Темникова Н.А. Указ. соч. С. 98; Беспалов Ю.Ф. Определение места жительства ребенка // Российская юстиция. 2002. N 2. С. 14.

Гарантией реализации права ребенка на совместное проживание с родителями или лицами, их заменяющими, является регистрация по месту жительства детей, не достигших 14 лет и проживающих вместе с родителями (усыновителями, опекунами). Регистрация осуществляется на основании документов, удостоверяющих личность родителей (усыновителей), или документов, подтверждающих установление опеки, и свидетельства о рождении несовершеннолетних. Таким же образом в случае необходимости осуществляется и регистрация несовершеннолетних граждан по месту пребывания. Регистрация по месту жительства или месту пребывания несовершеннолетних граждан в возрасте от 14 до 16 лет производится на основании их свидетельства о рождении (п. 28, 29 Правил регистрации граждан РФ по месту жительства) <1>.

--------------------------------

<1> Закон РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" (с изм. и доп.) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1227; Постановление Правительства РФ от 17 июля 1995 г. N 713 "Об утверждении Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации и Перечня должностных лиц, ответственных за регистрацию" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2939.

В случае если один из родителей проживает отдельно от ребенка, он не лишается права на участие в воспитании ребенка. Родитель, с которым остался проживать ребенок, не вправе препятствовать в воспитании и образовании ребенка, потому как в первую очередь он ущемляет права ребенка на общение, на воспитание и др.

Так, по делу об определении места жительства ребенка, рассмотренному Вязниковским городским судом, установлено, что между истцом Г.Л. и ребенком А., 2002 г. рождения, сложились нормальные отношения, ребенок привязан к матери. Она имеет стабильный заработок, нормальные жилищные условия, необходимые для развития и воспитания ребенка. Ответчик является инвалидом, за время раздельного проживания не проявлял заботу и внимание к ребенку. Органы опеки и попечительства дали заключение о целесообразности определения места жительства ребенка у матери. С учетом этих обстоятельств суд в интересах ребенка определил место проживание А. с матерью <1>.

--------------------------------

<1> Дело N 2-30/07 // Архив Вязниковского городского суда Владимирской области. 2007 г.

Другой пример.

Ленинский районный суд г. Владимира удовлетворил исковые требования С.А. к С.И. об определении места жительства несовершеннолетней С.Е., 1991 г. рождения, совместно с отцом, С.А. Судом установлено, что стороны проживают раздельно, при этом несовершеннолетняя С.Е., являющаяся инвалидом с детства, проживает совместно с отцом. По заключению органа опеки и попечительства С.Е. желает жить с отцом, так как он лучше заботится о ней, обеспечен всем необходимым, у нее с ним более доверительные отношения. Ответчик С.И. исковые требования признала. Учитывая, что признание ответчиком иска не противоречит закону и не нарушает интересы несовершеннолетнего ребенка, суд пришел к выводу об удовлетворении исковых требований <1>.

--------------------------------

<1> Дело N 2-1383/06 // Архив Ленинского районного суда г. Владимира. 2006 г.

Родительские права и обязанности по воспитанию своих детей существуют до совершеннолетия ребенка. Они не прекращаются, не изменяются даже в том случае, если родители расторгли свой брак, живут отдельно от ребенка. Раздельное проживание родителей усложняет воспитание ребенка. Если ребенок остается с одним из родителей, это означает, что именно с ним он общается постоянно, находится в непосредственном контакте с ребенком и оказывает большее влияние на ребенка, нежели родитель, проживающий отдельно. Это может негативно сказываться на психике ребенка. Чаще всего ребенок испытывает потребность в общении не только с матерью, но и с отцом. Мальчики, как правило, нуждаются в большем общении и воспитании со стороны отца, девочки же, наоборот, нуждаются во внимании, заботе матери.

Анализируя право ребенка на воспитание, необходимо отметить его существенную особенность. Независимо от того, есть у ребенка родители или нет (родители умерли, лишены родительских прав, находятся в местах лишения свободы и т.д.), его право на жизнь и воспитание в семье сохраняется, а родительские права не существуют в отсутствии у родителей ребенка. Если нет статуса родителя, то нет у них и родительских прав и обязанностей.

Право ребенка на воспитание в семье обеспечивается согласно п. 1 ст. 123 СК РФ путем передачи "в семью на воспитание (усыновление (удочерение), под опеку или попечительство, в приемную семью, а в случаях, предусмотренных законами субъектов РФ, в патронатную семью)". Право ребенка на воспитание в семье не реализуется в том случае, если он передается на воспитание в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей.

В связи с этим представляется, что усыновление, опеку <1> (попечительство), приемную семью можно рассматривать в качестве способов реализации права ребенка, оставшегося без попечения родителей, жить и воспитываться в семье, с той лишь только разницей, что возникают они из разных юридических фактов, а потому различаются содержанием прав и обязанностей лиц, заменяющих родителей.

--------------------------------

<1> Необходимо отметить, что в правовой литературе нет единства взглядов на определение данных понятий. Так, А.М. Нечаева рассматривает усыновление как форму устройства детей, оставшихся без попечения родителей, а также как юридический факт, а опеку - как способ восполнения дееспособности ребенка. См.: Нечаева А.М. Охрана прав детей в России (историко-правовой аспект). М., 2001. С. 104, 110; А.И. Пергамент указывала, что усыновление - это такая форма воспитания детей, при которой ребенок передается на воспитание в семью усыновителя и между ним и усыновленным возникают все те взаимные права и обязанности, которые по закону представляются родителям. Опека - форма воспитания, и в широком смысле А.И. Пергамент рассматривала ее как совокупность мероприятий, обеспечивающих выполнение государственной функции по воспитанию всех детей, а в узком - как восполнение отсутствующей у ребенка дееспособности. См.: Пергамент А.И. Опека и попечительство. М.: Юрид. лит., 1966. С. 7, 8, 76.

Представляется необходимым упомянуть о правах ребенка как несовершеннолетнего родителя <1>, предусмотренных п. 1 ст. 62 СК РФ, и особенностях их реализации.

--------------------------------

<1> По статистическим данным, в РФ уровень подростковой беременности в среднем составляет 80 на 1000 женщин в возрасте 15 - 19 лет, что составляет серьезную медико-социальную проблему. В России удельный вес детей, рожденных юными матерями, составляет в среднем 2,7%. Общее число абортов у девочек-подростков 15 - 19 лет снизилось почти на 14%, а в возрастной группе до 15 лет - на 16,5%. См.: Государственный доклад Минздрава РФ и РАМН "О состоянии здоровья населения Российской Федерации в 2004 году". Раздел 3. Здоровье матери и ребенка.

Так, ребенок - несовершеннолетний родитель имеет право на:

- совместное проживание со своим ребенком;

- на участие в воспитании своих детей.

Законодатель предоставляет несовершеннолетнему родителю не полный объем прав по сравнению с правами совершеннолетних родителей, ввиду того что несовершеннолетние до 16 лет не обладают полной дееспособностью. СК РФ не предоставляет права несовершеннолетним родителям <1> самостоятельно осуществлять родительские права, если они не достигли возраста 16 лет и не состоят в браке. Несовершеннолетние родители вправе участвовать в воспитании родившегося у них ребенка. Причем ребенку несовершеннолетних родителей до достижения ими возраста 16 лет может быть назначен опекун, который будет осуществлять воспитание ребенка совместно с его родителями. Представляется, что здесь имеет место "усеченный" вариант родительского права на воспитание. Но сам ребенок, родившийся у несовершеннолетних родителей, имеет полный объем прав, предусмотренных законом независимо от того, что родители не могут самостоятельно осуществлять все права и обязанности, обеспечить надлежащее воспитание ребенка и реализацию прав ребенка. Поэтому обеспечение реализации прав ребенка, рожденного несовершеннолетними родителями, ложится полностью на опекуна. Он обязан предоставить несовершеннолетнему родителю возможность участвовать в воспитании ребенка, помогать родителю в реализации как его прав, так и прав ребенка.

--------------------------------

<1> В литературе обращалось внимание на то, что наличие ребенка у несовершеннолетних родителей, не достигших 16 лет, не влияет на объем гражданской дееспособности несовершеннолетнего. ГК РФ (ст. 21, 27) допускает приобретение полной дееспособности ранее 18 лет в случае вступления в брак и эмансипации. В связи с этим М.В. Антокольская полагает возможным наделить полной дееспособностью лиц, достигших 16 лет, в случае рождения у них внебрачного ребенка. См.: Антокольская М.В. Указ. соч. С. 205.

Поскольку "юный" родитель ввиду своих возрастных, психических особенностей самостоятельно не может реализовывать свои права, он еще сам такой же ребенок, нуждающийся в заботе и воспитании своих родителей. Предлагаю в п. 2 ст. 62 СК РФ внести изменение, устанавливающее обязательное назначение опекуна ребенку, родители которого не состоят в браке и не достигли 16 лет. В связи с этим было бы неоправданно говорить об изменении ГК РФ и наделении полной дееспособностью до достижения возраста 16 лет в случае рождения ребенка у несовершеннолетнего родителя.