Экзамен зачет учебный год 2023 / Петраш И.П. Коммерческое агентирование в торговом праве. Дис...к.ю.н. М., 2015_PDF

111

negotii, так и naturalia negotii439, что создаёт работоспособную на практике договорную модель.

Во-вторых, снижает риск переквалификации этого договора в иной договор в случае, если стороны укажут только essentialia negotii (в данном случае это ведение переговоров на возмездной основе в интересах принципала). В-третьих, если стороны желают придать уникальность своей правовой связи, ничто не мешает им для этого использовать accidentalia negotii.

Нельзя не отметить и такое основание возникновения правовой связи «коммерческий агент – принципал» как решение суда, связанное с переквалификацией иного договора, который использовал принципал с целью обойти законоположения о выплате компенсации коммерческому агенту при прекращении договора. Обобщение судебной практики развитых юрисдикций, в частности Франции, указывает на необходимость должной правовой оценки правовой среды при заключении этого вида договора, т.к. существует серьёзный риск переквалификации заключённого договора в другой вид договора. Переквалификация в развитых юрисдикциях является инструментом получения доступа к экономическим преимуществам, которые предоставляет закон при прекращении действия договора коммерческого агентирования. Вместе с тем, эта переквалификация может быть использована принципалом для того, чтобы лишить «истинного» коммерческого агента должной защиты.

В содержании договора440 коммерческого агентирования, как представляется, возможно выделить две составляющие. Во-первых, это обычный набор требований для договора аd probationem и аd validitatem, который зависит от юрисдикций, с которыми связаны стороны этого договора. Во-вторых, это набор требований, которые делают данный договор уникальным: intuitu personae, delectus personae, causa data, essentialia negotii и naturalia negotii.

Эти две составляющие накладывают свой отпечаток на порядок заключения этого договора.

Обычный набор требований для договора коммерческого агентирования ничем не отличается от такого для других договоров441.

439Мейер Д. И. Русское гражданское право (в 2 ч.). По исправленному и дополненному 8-му изд., 1902. Изд. 3-е,

испр. М.: «Статут», 2003. URL: http://civil.consultant.ru/elib/books/45/page_22.html#30 (дата обращения 15.09.2014 г.).

440См., например, Пугинский Б., Амиров А. Развитие принципов европейского договорного права // Коммерческое право. Научно-практический журнал. 2011. Т. 8. № 1. С. 169-175; Пугинский Б.И. Актуальное исследование в свете обновления процессуального законодательства // Вестник МГУ. Серия 11. Право. 2011. № 5; Пузырева А.Н. Спор о предмете агентского договора и его возможное решение // Пробелы в российском законодательстве. 2013. № 6. С. 120-124; Пузырева А.Н. Сравнительная характеристика правового регулирования агентского договора в европейских странах и Российской Федарации // Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал. 2014. № 2. С. 242-244; Ремишевская О.В. Особенности гражданско-правовой ответственности сторон агентского договора // Юриспруденция. 2008. № 11. С. 255-262; Ремишевская О.В. Особенности содержания и исполнения агентского договора в российском и англо-американском гражданском праве // Юриспруденция. 2008. № 12. С. 132-137; Романец Ю. Договор возмездного оказания услуг // Закон. 1999. N 10; Рясенцев В.А. Понятие и юридическая природа полномочия представителя в гражданском праве // Методические материалы ВЮЗИ. М., 1948. Вып. 2. С. 7; Суханов Е.А. Агентский договор // Вестник ВАС РФ. 1999. №12; Тордия И.В. Односторонний отказ от агентского договора: проблемы правоприменения // Закон и право. 2013. № 11. С. 66-70.

441См., например, Брагинский М.И, Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. М. 2000.

112

В юрисдикциях, где коммерческое агентирование признаётся на уровне закона (например,

Франция и ФРГ), сторонам этого договора достаточно согласовать минимальный перечень условий и предмет договора, все остальные положения этого договора могут быть восполнены в этом случае из закона и судебной практики. В развитых юрисдикциях этот договор может быть заключён в устной или письменной форме. Если договор был заключён в устной форме, то любая из сторон вправе потребовать от другой стороны в любое время фиксации устной договорённости в письменной форме. В Италии, Франции ставили действительность договора коммерческого агентирования от регистрации коммерческого агента в реестре коммерческих агентов, но судьи (дело Франческа Каприни против Консерваторе Камера ди Коммерчо,

Индустрия, Артиджанато и Агриколтура442, дело Центростил Скл против Адипол ГмбХ443, дело Барбара Беллоне против Йокохама СпА444) признали такую корреляцию незаконной, указав, что пределом публичного порядка на территории ЕС является простая письменная форма. Вместе с тем, обе страны сохранили реестры коммерческих агентов, но, как отмечает проф. Ж.М. Лелуп,

их функциональное назначение поменялось. Они используются для административных целей:

для учета численности коммерческих агентов, а также для осуществления надзора над ними445.

В случае, если договор коммерческого агентирования заключается в среде, в которой данный вид договора не признаётся, сторонам нужно для достижения того же правового эффекта в сравнении с развитыми юрисдикциями приложить больше усилий для составления этого договора, т.к. диспозитивных законоположений для восполнения недостающих условий нет. Более того, необходимо помнить и о публичном порядке юрисдикций, что позволяет сделать выбор в пользу «удобной» юрисдикции через выбор применимого права и компетентного суда. Вместе с тем, это выбор небезграничный (дело Вуд Фло Солушинс ГмбХ против Силва Трейд СА446). Так, в деле Аксентуате Лимитед против Асигра Инк. 447 истец – британский коммерческий агент по продажам программного обеспечения и релевантного оборудования подал иск против своего принципала о компенсации в суд Англии, хотя в договоре было указано, что компетентрый суд – суд г. Торонто, применимое право – федеральное право Канады и право Онтарио. Выбор применимого права и подсудности с целью ухода от императивных норм другой страны недопустим, по мнению Европейского суда

442Francesca Caprini v. Conservatore Camera di Commercio, Industria, Artigianato e Agricoltura (CCIAA). Judgment of 6.

3.2003 — Case C-485/01. European Court of Justice for the Tribunale civile e penale di Trento (Italy).

443Centrosteel Sri v. Adipol GmbH. Judgment of 13. 7. 2000 — Case C-456/98. European Court of Justice for Pretore di Brescia, Italy. 2000. 3 CMLR 711.

444Barbara Bellone v. Yokohama SpA. Judgment of 30. 4. 1998 — Case C-215/97. European Court of Justice for the Tribunale, Bologna (Italy). ECR-I 2191.

445J.M.Leloup. Agents commerciaux: status juridiques, strategies professionnelles. Paris. 2001. P. 69; Séverine Saintier. Сommercial agency law: comparative analysis. England, 2002. P. 175-179.

446Wood Floor Solutions GmbH v Silva Trade SA. Case C-19/09. Judgment of the Court (Third Chamber) of 11 March 2010.

447Accentuate Limited v Asigra Inc [2009] EWHC 2655 (QB) Case No: CC/2009/APP/0385 Royal Courts of Justice Strand, London, WC2A 2LL.

113

Справедливости448. Такой же вывод был сделан судом в деле Ингмар ГБ Лтд против Еатон Леонард Текнолоджис Инк 449 . Вместе с тем, дело СА Алиум против Сосаете Алфин инкорпорэйтид450 показало неустойчивость судебной практики: суд отказал в применении права Франции в части выплаты компенсации коммерческому агенту, указав, что, хотя одним из мест исполнения договора была Франция, но местом исполнения был также Израиль, и сторонами было выбрано применимое право США. В деле Нинтендо (принципал) и Активижин Близзард

(СД-Контакт Дата) (эксклюзивный коммерческий агент на территории Бельгии) 451 против Европейской комиссии истцам Европейский суд Справедливости отказал в иске, и решение Европейской комиссии о наложении штрафа в размере 120 миллинов евро за заключение соглашения с целью ограничения конкуренции было оставлено в силе. Это дело представляет собой интерес в свете проблемы переориентации каналов физической дистрибуции. Договор между сторонами предусматривал маркетинговые продажи только на определённой территории и запрет на такие продажи на другой территории, пассивные продажи были разрешены, но об этом в договоре не было сказано452. Переписка сторон показала, что стороны договаривались о приемлемых для агента ценах, а также об ограничении объёма продаж на одной территории и увеличения его на другой.

Рассмотрим оставшиеся характеристики, которые делают договор коммерческого агентирования уникальным.

Термин «intuitu personae» указывает на то, что договор коммерческого агентирования носит личный характер. Почему? В силу квалификации коммерческого агента, т.е. обладания им специальных знаний, навыков, и вовлечённости в торговый оборот, в т.ч. в интересующий принципала сегмент рынка. Это основание порождает важное следствие: коммерческий агент,

будучи должником в обязательстве по формированию клиентской базы, не может передать осуществление этой обязанности третьим лицам без согласия принципала.

Термин «delectus personae» обозначает право принципала выбрать себе квалифицированного коммерческого агента через испытание этого субъекта «в деле». Если этот субъект не проходит испытание, то принципал вправе отказаться от договора с этим субъектом без объяснения причин и выплаты убытков в связи с прекращением договора. В юрисдикциях,

которые не признают это право, используются две юридические конструкции: договор с

448The European Court of Justice.

449Ingmar GB Ltd v. Eaton Leonard Technologies Inc., Judgment of 9. 11. 2000 — Case C-381/98 European Court of Justice for the Court of Appeal of England and Wales (Civil Division), United Kingdom. (Case C-381/98 Ingmar [2000] ECR I-9305, paragraph 21).

450SA Allium v. Sociėtė Alfin incorporated. Cas Com 20-11-2000. JPC G 2001, II, 10527.

451Activision Blizzard Germany GmbH v European Commission. Case C-260/09 P Judgment of the ECourtJ (First Chamber) of 10 February 2011.

452Термин «активные продажи» включает в себя продажи как реакцию на электронные письма и визиты к конкретным клиентам, целевую рекламу, наличие магазина на определённой территории сбыта. Термин «пассивные продажи» включает в себя продажи как реакцию на общую рекламу. // The Competition Act 1998 (UK).

114

испытанием и договор с маленьким сроком действия. Обе юридические конструкции таят в себе опасности для принципала: первый договор – в виде переквалификации этого договора в трудовой, а второй – в виде невозможности достижения запланированных результатов сбыта ввиду ограниченного срока действия договора. Бесспорно, можно предусмотреть в договоре основание для одностороннего отказа от договора, но всё дело в том, что описать это основание практически невозможно или чрезвычайно обременительно, т.к. стороны договора действуют в среде неопределённости, поэтому предусмотреть все основания для такого отказа невозможно.

Термин «causa data» указывает на основание, которое послужило причиной установления правовой связи. В данном случае это желание принципала достичь определённых объёмов сбыта товаров. Некоторые юрисдикции (например, Франция) не признают такой каузы, поэтому такое основание для прекращения правовой связи, как сondictio causa data causa non secuta453, не может быть использовано.

Коммерческий агент, заключив договор коммерческого агентирования с принципалом,

приступает к его исполнению путём осуществления определённой деятельности в отношении третьих лиц. Обязанность осуществления такой деятельности представляет собой юридическое последствие возникновения правовой связи «принципал – коммерческий агент».

На стадии исполнения договора коммерческого агентирования встаёт вопрос о полномочиях коммерческого агента (quo warranto)454 . Третье лицо может сделать выводы о наличии соответствующих полномочий как из письменных источников (доверенность, договор,

резолюция, сертификат о том, что данный субъект является коммерческим агентом такого-то производителя и т.д.)455, так и из обстановки (факты должны указывать на наличие связи между субъектом, позиционирующим себя в качестве коммерческого агента, и принципалом). В этом случае обязателен к применению тест «разумности», который позволяет суду с учётом всех обстоятельств дела оценить решение третьего лица признать субъекта коммерческим агентом определённого принципала. Так, принципал, который знает, что другой субъект позиционирует себя в качестве его коммерческого агента и не высказывает суждения о противном, должен считаться наделившим агента соответствующими полномочиями. В англо-американской правовой традиции этому способствует доктрина «стопора» 456, которая говорит, что субъект, не

453Сondictio causa data causa non secuta, - (лат.), - право на иск в случае, если цель правовой связи не достигнута.

454Quo warranto – (лат.), - есть ли у субъекта действительно полномочие осуществлять такие действия.

455В зависимости от юрисдикции, например, Республика Кипр, САР Гонконг, Великобритания и др.

456Article 2.05 Estoppel to Deny Existence of Agency Relationship. Restatement Third of Agency. The American Law Institute. 2006: A person who has not made a manifestation that an actor has authority as an agent and who is not otherwise liable as a party to a transaction purportedly done by the actor on that person's account is subject to liability to a third party who justifiably is induced to make a detrimental change in position because the transaction is believed to be on the person's account, if

(1) the person intentionally or carelessly caused such belief, or

(2) having notice of such belief and that it might induce others to change their positions, the person did not take reasonable steps to notify them of the facts.

115

принявший мер для прояснения ситуации о полномочиях агента, не вправе ссылаться в дальнейшем на то, что агент не был им уполномочен, и обязан возместить убытки субъекту,

который изменил своё имущественное положение, произведя расходы, реорганизовав свою деятельность с целью создания условий для будущей сделки с принципалом через агента, если принципал намеренно или по неосторожности вызвал такое понимание сложившейся ситуации,

или, зная о таком понимании третьих лиц, не принял разумных мер для опровержения действий агента как своих собственных.

Существуют обстоятельства, с которыми закон связывает переход фактической деятельности коммерческого агента в юридическую связь, а именно тогда, когда коммерческий агент не может подтвердить наличие у него должных полномочий обязывать своими действиями принципала (falsus procurator). В этом случае все права и обязанности по сделке с третьим лицом несёт сам коммерческий агент, за исключением случая, когда принципал воспользовался своим правом и ратифицировал действия коммерческого агента.

Что такое с точки зрения права ратификация принципала? Это перемена лица в обязательстве в силу закона в форме перемены лица в договоре ввиду следующего. Будучи falsus procurator, права и обязанности по сделке с третьим лицом должен нести агент, но принципал может, действуя на основании закона, использовать своё право ратификации,

которое переводит все права и обязанности с агента на принципала.

Правовая связь «принципал – третье лицо» устанавливается на основании договора купли-

продажи, условия которого вырабатываются при непосредственном участии коммерческого агента. В дальнейшем именно этот договор регулирует деятельность принципала и третьего лица, обязанность исполнения которого и представляет собой юридическое последствие возникновения этой связи.

Порядок возникновения правовой связи «принципал – третье лицо» определяется фактическими действиями коммерческого агента, которые, в свою очередь, представляют собой исполнение последним договора коммерческого агентирования. Коммерческий агент осуществляет ведение переговоров, результатом которых является оформление заказа на покупку (продажу) товаров принципала, при этом принципал может по своему усмотрению не принять заказ третьего лица. Что перед нами с точки зрения права? Оферта, которую акцептирует принципал. Получается, что с юридической точки зрения роль коммерческого агента заключается в оказании содействия третьему лицу оформить заказ (оферту) третьего лица для принципала таким образом и на таких условиях, на которых принципал будет готов акцептировать оферту третьего лица. Но так ли это? Полагаю, что нет ввиду следующего.

116

Существует, на первый взгляд, два способа установления правовой связи «принципал – третье лицо». Во-первых, акцепт оферты, подготовленной с участием коммерческого агента, и,

во-вторых, ратификация принципалом действий агента.

Взгляд на действия коммерческого агента, как на действия по подготовке оферты,

представляется некорректным ввиду того, что для анализа была взята только часть первичных абстракций. Какие абстракции не были учтены? Абстракции, указывающие на связь принципала с коммерческим агентом и на переговорный процесс. Речь идёт о том, что коммерческий агент является представителем принципала, а это значит, что третье лицо коммуницирует с принципалом через коммерческого агента. Плюс принципалу предоставлено право акцепта заказа третьего лица. Таким образом, можно утверждать, что правовая связь между принципалом и третьим лицом устанавливается посредством выработки договорных условий в процессе переговоров с предоставлением права принципалу окончательного одобрения этих условий.

Вышеизложенное позволяет выделить особенности возникновения правовых связей между участниками коммерческого агентирования. Во-первых, без установления правовой связи «принципал – коммерческий агент» иные правовые связи возникнуть не могут. Здесь имеет место определённая последовательность возникновения правовых и фактических связей.

Во-вторых, возможна ситуация (falsus procurator), при которой фактическая связь

«коммерческий агент – третье лицо» может превратиться в юридическую. В-третьих, одна правовая связь («принципал – коммерческий агент») устанавливается с целью установления другой правовой связи («принципал – третье лицо»).

Обобщение судебной и договорной практики позволяет диссертанту для целей анализа сформулировать правовую модель прекращения правовой связи «принципал – коммерческий агент», которая состоит из двух частей: прогрессивной и регрессивной. Прогрессивная часть модели охватывает основания, порядок и последствия прекращения правовой связи 457 .

Регрессивная часть модели охватывает основания, порядок и последствия блокирования действия прогрессивной части модели.

Прогрессивная часть модели. Основания могут быть разделены по субъекту-инициатору разрыва связи, по правовому источнику (основания из закона и из договора458), по раскрытию причины прекращения правовой связи (мотивированный и немотивированный отказ от договора). Можно выделить следующие основания: виновные действия принципала, изменение экономической среды ведения деятельности, невозможность ведения деятельности в силу болезни или возраста, виновные действия коммерческого агента, смерть, ограничение

457Этим вопросам будет посвящён также § 5 второй главы этой диссертации.

458Terre, Simler, Lequette. Les obligations. Dalloz. 2002. P. 643 – 644.

117

дееспособности, банкротство, истечение срока действия договора, физическая или юридическая невозможность исполнения договора, отказ одной из сторон от договора, заключённого без определённого срока459, получение тайного дохода.

Порядок прекращения может быть судебным и несудебным, с уведомлением 460 и без уведомления (аd nutum461), через mutuus dissensus462.

Для примера рассмотрим судебные дела. Дело Эбботт против Кондичи и Ринку463. Истец-

коммерческий агент потребовал компенсацию от принципала. Принципал возражал, т.к. истец не сообщил ему о причинах прекращения договора. В ходе судебного разбирательства было установлено, что истец здоров, может продолжать работать, но ему 65 лет, он работал 40 лет, и

он устал, - всё это основания, которые делают отказ коммерческого агента от договора без причины, а значит, права на компенсацию нет, но судья Маки (Judge Mackie) не согласился с такой интерпретацией закона, указав, что в таком возрасте истцу разумно не работать. Иск был удовлетворен. В деле Медифлукс464 коммерческий агент попал в аварию, что привело к его нетрудоспособности. Он представил больничный лист, который свидетельствовал о нетрудоспособности только в течение двух месяцев, поэтому суд первой инстанции сделал вывод, что после этого срока агент здоров, и его отказ от договора безоснователен.

Кассационный суд Франции отменил это решение, указав, что судом не были исследованы и получены иные доказательства, свидетельствующие о нетрудоспособности коммерческого агента. Иск коммерческого агента был удовлетворен.

Дело Кларамода лтд против Зумфейз лтд465 показало особенность влияния среды действия субъектов договора коммерческого агентирования. Принципал может метаться между двумя альтернативами: разорвать правовую связь с коммерческим агентом (этого требуют экономические показатели, «зрелость» клиентской базы) или сохранить её (будет ли возможность найти другого такого же коммерческого агента), что приводит к тому, что нет точной даты прекращения правовой связи между сторонами договора коммерческого агентирования. Истец – коммерческий агент направил уведомление о компенсации, на что получил отказ, т.к. пресекательное право в один год истекло. Судом установлено, что новых

459Человека нельзя держать в правовой связи с другим субъектом вечно, ему нужно дать возможность уйти, поэтому субъекту предоставлено право одностороннего расторжения договора без объяснения причин. Эту возможность проф. Ф. Стоффель-Мунк выводит из Декларации прав человека и гражданина 1789 года. // Prof. Philippe Stoffel-Munck. La rupture du contrat // Rapport français. Le contrat. P. 803-829.

460Обязательность уведомления представляет собой проявление латинской максимы «Praemonitus praemunitus», т.е. кто предупреждён, тот вооружён, и имеет одну только цель: дать субъекту время приготовиться к предстоящим

изменениям и реорганизовать свою деятельность.

461Ad nutum, - (лат.), - сразу.

462Aurélien Siri. Le mutuus dissensus: notion, domaine, régime. Paris. 2011. Terre, Simler, Lequette. Les obligations. Dalloz. 2002. P. 643 – 644.

463Abbott v Condici and Rinku. Central London County court. [2005] 2 Lloyd's Rep 450.

464Mediflux ECLI:FR:CCASS:2013:CO00283 Non publié au bulletin Cour d’appel de Bourges , du 15 septembre 2011.

465Claramoda Ltd v Zoomphase Ltd. 2009. EWHC 2857 (Comm), Queen's Bench Division, Commercial Court, Mr Justice Simon, 13 November 2009.

118

заказов в течение полутора лет не было, но коммерческий агент продолжал консультировать в это время клиентов, поэтому иск удовлетворен. Подобная ситуация была и в деле ПиДжи Пайп и Валв Ко Лимитед против Аудко Индия Лтд466.

Важность для торгового оборота смягчения последствий разрыва правовой связи показывает дело ИДС Кемиклс против Рофахими467 . Принципал разорвал правовую связь с коммерческим агентом без положенного трехмесячного уведомления, за что был вынужден выплатить компенсацию равную размеру среднего (за последние шесть месяцев)

вознаграждения коммерческого агента за три месяца.

Можно выделить следующие частноправовые последствия прекращения правовой связи:

взыскание убытков, в т.ч. компенсации за клиентскую базу, уплата процентов, реституция тайных доходов и выплаченного вознаграждения.

Регрессивная часть модели. Можно выделить следующие основания: имитация оснований прогрессивной части модели, обязательный претензионный порядок отказа от договора, злоупотребление правом. Порядок блокирования может быть судебным и несудебным. Можно выделить следующие частноправовые последствия: судебное изменение условий договора, сохранение договора в силе, взыскание убытков и процентов.

В силу того, что правовая связь «принципал – третье лицо» оформляется договором купли-продажи, то основания и порядок прекращения этой связи определяются как договором,

так и законоположениями об этом виде договора. Рассмотрение договора купли-продажи выходит за рамки данного диссертационного исследования.

§ 4. Права и обязанности из договора коммерческого агентирования и их взаимная

обусловленность связанными с договором коммерческого агентирования

обязательствами

Почему законодатель или стороны договора приписывают той или иной правовой связи исключительно определённые права и обязанности? Полагаю, что в силу желаемого предполагаемого фактического результата деятельности обязанного субъекта.

466PJ Pipe and Valve Co Limited v Audco India Ltd [2005] EWHC 1904 (QB).

467YDS CHEMICALS v ROFACHIMIE. La 9ème chambre de la cour d'appel de Bmxelles. R.G. : 2007/AR/2111.

119

Мой тезис: права и обязанности сторон договора обязаны своему появлению исключительно потребности индивидов иметь правовые инструменты, посредством которых может быть достигнут желаемый результат деятельности обязанного субъекта. На уровне законоположений комбинация прав и обязанностей должна соответствовать требованиям деонтической модальности468.

В § 1 второй главы этой диссертации было определено, какие действия и для чего должен совершать коммерческий агент в рамках предмета договора коммерческого агентирования,

теперь определим права и обязанности, которые должны быть установлены сторонами для того,

чтобы желаемый результат деятельности коммерческого агента был достигнут.

Единого мнения о комбинации таких прав и обязанностей нет. Так, проф. Ричард А. Манн и проф. Барри С. Робертс469 выделяют следующие обязанности на стороне агента470: выполнять указания принципала 471 , проявлять должную осмотрительность 472 , информировать 473 ,

отчитываться 474 , быть лояльным 475 ; не конкурировать, не разглашать конфиденциальную информацию 476 , не допускать конфликта интересов 477 (самообогащение, двойное агентирование), - эти последние три обязанности профессора выводят из фидуциарной 478

обязанности агента. Этим обязанностям агента соответствуют права требования на стороне принципала.

Анализ этих обязанностей позволяет утверждать, что такая модель является

«перекошенной» в сторону защиты интересов принципала. Если и допустить наличие в такой модели фидуциарной связи, то она будет односторонней, и как результат, деятельность субъектов не будет носить кооперативный характер, и, в конечном итоге, не будет вести к наилучшему результату.

468Непротиворечивости, полноты и сбалансированности. // Кириллов В.И., Старченко А.А. Логика: Учебник для юридических вузов. М.: Юрист, 1999. С. 101-102.

469Second Restatement. The American Law Institute. 1981.

470Duty to obedience, to diligence, to inform (в т.ч. duty of full disclosure), to account, to loyalty. Agent as a fiduciary

(“trust, confidence”, is utmost loyalty and good faith) has duty to avoid conflict of interest (not self-dealing, dual agency, duty of full disclosure), duty not to compete, not to disclose any confidential information. // Richard A. Mann, Barry S. Roberts. Smith and Robertson`s business law. New York. USA. 1991. P. 389-391.

471Содержание этой обязанности: действовать в рамках полномочий и разумных указаний принципала.

472Содержание этой обязанности: действия должны быть разумными, профессиональными и со знанием дела, т.е. законов, обычаев, принятых в данной сфере предпринимательской деятельности.

473Содержание этой обязанности: сообщать все релевантные сведения принципалу не только по его требованию, но и по собственной инициативе о материальных фактах, которые, разумно предполагая, затрагивают интересы принципала, например, такие, как: банкротство третьего лица, изменение цен, потеря контакта с клиентом.

474Содержание этой обязанности: не смешивать своё имущество с имуществом принципала, а также давать отчёт о всех произведённых санкционированных или принятых в силу обычаев расходов, а также о полученных доходах, в т.ч. секретных: взятки, подарки.

475Содержание этой обязанности: безраздельно блюсти только интересы принципала.

476Например, бизнес-планы, клиентская база, торговые секреты, бизнес – методы.

477Конфликт интересов – это ситуация, при которой агент не способен блюсти интересы принципала.

478Т.е. высшей степени лояльности и добросовестности.

120

Проф. Ричард А. Манн и проф. Барри С. Робертс называют на стороне принципала следующие обязанности479 : выплачивать компенсацию за достигнутый результат, возмещать понесённые санкционированные расходы, а также убытки, причинённые агентом третьим лицам; не прекращать правовой связи с агентом недобросовестно, обеспечивать необходимым

«инструментарием» для выполнения поставленных задач, кооперировать, полностью раскрывать все существующие риски, отчитываться. Этим обязанностям соответствуют права требования на стороне агента.

Эта модель ведёт уже к кооперативной деятельности субъектов с соблюдением принципа добросовестности.

Представляется, что необходимо также проанализировать правовые модели, которые предлагают для регулирования агентских связей Американский институт права, Европейский союз и УНИДРУА.

Юридическая модель Американского института права предполагает следующие виды принципалов: явный персонифицированный, неявный, явный неперсонифицированный, - а

также следующие виды агентов: главные, подчиненные, соагенты, субагенты. Полномочия агента могут происходить из доверенности480, оформленной устно или письменно, или могут явствовать из обстановки. Эта модель предполагает тест «разумности», которому подвергаются все участники хозяйственной деятельности. Правовая связь «принципал – агент» носит фидуциарный характер. Эта модель предполагает следующие обязанности на стороне агента:

лояльности 481 , должного исполнения 482 , а также следующие обязанности на стороне принципала: покрывать должные расходы агента, раскрывать риски предстоящей деятельности483 . Этим обязанностям корреспондируют соответствующие права, для которых установлены пределы использования484: добросовестность485, разумные усилия, без нарушения старшего права. Основания для разрыва связи не носят исчерпывающий характер, и в качестве таковых рассматриваются: смерть, недееспособность, банкротство, отказ от полномочий или

479Duty to pay compensation for the result achieved, reimbursement (authorized expenses or expenses incurred in due course of dealing) , indemnification (reimburse the loss incurred to third person while was an agent, - except illegal, wrongful transition), not to terminate agency wrongfully, supply with the means of employment, assist or cooperate, duty to account (how much principal owes agent), disclose all risks. // Richard A. Mann, Barry S. Roberts. Smith and Robertson`s business law. New York. USA. 1991. P. 391-393.

480Доверенность может содержать перечень действий, на которые уполномочен агент (явные полномочия), или же цель, которую должен достичь агент и способы её достижения (подразумеваемые полномочия). Средства коммуникации между участниками деятельности любые.

481Содержание обязанности: использовать каждую возможность, чтобы обогатить принципала, не действовать при конфликте интересов, не конкурировать самому и не создавать условий для конкуренции другим лицам, не использовать имущество и конфиденциальную информацию принципала в своих интересах.

482Содержание обязанности: действовать заботливо, со знанием дела, проявляя должную осмотрительность, следовать приказам принципала, предоставлять информацию принципалу.

483§ 1.04 Restatement of the Law – Agency. Restatement (Third) of Agency. The American Law Institute. 2006.

484§§ 8.01-8.05 Restatement of the Law – Agency. Restatement (Third) of Agency. The American Law Institute. 2006.

485Обязанная сторона должна полностью раскрыть всю информацию, которая разумно может повлиять на решение другой стороны.