"Реформа российского гражданского законодательства:
	промежуточные итоги"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(Витрянский В.В.)
		Дата сохранения: 13.03.2017
	("Статут", 2016)

правило, позволяющее считать условия, относящиеся к основному обязательству, согласованными сторонами, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло обеспечиваемое обязательство. Принимая во внимание, что к отдельным видам залога общие положения о залоге применяются лишь в том случае, если иное не предусмотрено правилами Кодекса об этих видах залога (п. 4 ст. 334 ГК РФ), необходимо признать, что в случае, когда в договоре залога прав по договору банковского счета отсутствуют условия о существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а имеется лишь простая отсылка к соответствующему договору, указанный договор залога прав по договору банковского счета не может быть признан заключенным.

Что касается такого существенного условия договора залога прав по договору банковского счета, как предмет залога, то оно может быть определено двояким образом. Во-первых, если в качестве предмета залога в договоре названы права по конкретному договору залогового счета, будет действовать диспозитивное правило о том, что договор считается заключенным с условием о залоге прав в отношении всей денежной суммы, находящейся на залоговом счете в любой момент в течение всего времени действия договора. Во-вторых, в договоре предмет залога может быть определен как права залогодателя по договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы, размер которой указывается в договоре. При этих условиях размер денежных средств, находящихся на счете залогодателя, в любой момент времени всего срока договора не должен быть ниже суммы, определенной договором залога прав по договору банковского счета (п. 2 и 3 ст. 358.10).

Одна из особенностей залога прав по договору банковского счета состоит в том, что такой залог возникает не с момента заключения договора, а с момента уведомления банка о залоге прав по счету и предоставления ему копии договора залога. И только в том случае, когда в роли залогодержателя выступает банк, заключивший

склиентом (залогодателем) договор залогового счета, залог считается возникшим именно с момента заключения договора залога прав по договору банковского счета (ст. 358.11 ГК РФ).

Залогодатель прав по договору банковского счета, будучи владельцем этого (залогового) счета, по общему правилу вправе свободно распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете, а банк обязан осуществлять операции по указанному счету по распоряжениям клиента, если иное не предусмотрено законом или договором залога прав по договору банковского счета (п. 1 ст. 358.12).

Непосредственно Кодексом (п. 2 - 5 ст. 358.12, п. 2 ст. 358.14) предусмотрены четыре особенности правового режима залогового счета.

Во-первых, банк обязан предоставлять залогодержателю по его требованию сведения об остатке денежных средств на залоговом счете, о проведенных операциях и предъявленных требованиях по счету, о запретах и об ограничениях, наложенных на залоговый счет. Порядок и сроки предоставления банком таких сведений залогодержателю определяются банковскими правилами, а также соглашением, заключенным банком

сзалогодателем и залогодержателем.

Во-вторых, применительно к договору залога прав по договору банковского счета, в котором предмет залога определен путем указания твердой денежной суммы на залоговом счете, залогодателю запрещено без согласия залогодержателя давать банку распоряжения, в результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете окажется ниже твердой денежной суммы, определенной договором залога, а банку - исполнять такие распоряжения залогодателя.

В-третьих, с момента получения банком уведомления о неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обязательства, обеспеченного залогом, банк не имеет права исполнять распоряжения залогодателя, в результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете станет меньше размера обеспеченного исполнения обязательства, указанного в договоре залога.

В-четвертых, к залоговому счету не подлежат применению правила о списании денежных средств по банковскому счету, предусмотренные общими положениями о договоре банковского счета (гл. 45 ГК РФ). Речь

идет прежде всего о ст. 854 (основания списания денежных средств со счета) и ст. 855 (очередность списания

денежных средств со счета).

Весьма значимая особенность договора залога прав по договору банковского счета состоит в совершенно особом порядке обращения взыскания на предмет залога. К этим отношениям общие правила о реализации заложенного имущества (ст. 350 - 350.2 ГК РФ) не подлежат применению. Требования залогодержателя во всех случаях удовлетворяются путем списания банком на основании распоряжения залогодержателя денежных средств с залогового счета залогодателя и выдачи их залогодержателю либо зачисления соответствующих денежных средств на банковский счет, указанный залогодержателем (ст. 358.14 ГК РФ).

Залог прав участников юридических лиц

Название такого вида залога, как залог прав участников юридических лиц, в окончательной редакции ст. 358.15 ГК РФ представляется неудачным. Ведь в тексте статьи содержится норма о том, что "залог прав участников (учредителей) иных юридических лиц не допускается". Поэтому положение о возможности залога

	КонсультантПлюс	www.consultant.ru	Страница 95 из 195
	надежная правовая поддержка

	"Реформа российского гражданского законодательства:
	промежуточные итоги"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(Витрянский В.В.)
		Дата сохранения: 13.03.2017
	("Статут", 2016)

прав акционера (залог акций акционерного общества) и участника общества с ограниченной ответственностью (залог доли в уставном капитале) скорее смотрится как исключение из общего правила о недопустимости залога прав участников (учредителей) юридических лиц.

Ранее в законопроекте, принятом в первом чтении, этот вид залога именовался как "залог корпоративных прав", что было гораздо ближе к истине, поскольку позволяло значительно сузить круг юридических лиц, в отношении которых рассматривается вопрос о возможности залога прав их участников (учредителей), ограничив его лишь корпоративными организациями. Что же касается унитарных организаций - государственных и муниципальных предприятий, фондов, учреждений, автономных некоммерческих организаций, религиозных организаций, публично-правовых компаний, - то их учредители не становятся участниками соответствующих юридических лиц и не приобретают в них прав членства (ст. 65.1 ГК РФ).

Залог прав акционера осуществляется путем передачи в залог принадлежащих ему акций соответствующего акционерного общества. При этом по общему правилу права акционера по акциям, являющимся предметом залога, продолжает осуществлять сам акционер-залогодатель. Правда, договором залога акций может быть предусмотрено, что права акционера (часть этих прав) осуществляются залогодержателем либо залогодателем по согласованию с залогодержателем. Учитывая, что акции являются именными бездокументарными ценными бумагами, к отношениям, связанным с залогом акций, в том числе с осуществлением прав акционера, удостоверенных акциями, могут применяться соответствующие положения о залоге ценных бумаг.

Залог прав участника общества с ограниченной ответственностью осуществляется посредством передачи в залог принадлежащей ему доли в уставном капитале общества. В отличие от залога акций в данном случае по общему правилу права участника общества, переданные в залог, вплоть до прекращения договора залога осуществляются залогодержателем. Иное может быть предусмотрено договором залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Принимая во внимание, что передача в залог участником общества с ограниченной ответственностью принадлежащей ему доли в уставном капитале общества может привести в конечном счете к ее отчуждению и, следовательно, к изменению состава участников общества с ограниченной ответственностью, в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрены дополнительные требования к заключению договора залога доли в уставном капитале общества. Согласно ст. 22 Закона участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества - третьему лицу. Решение общего собрания участников общества о даче согласия на заключение участником договора залога принадлежащей ему доли (части доли) в уставном капитале общества принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом. При этом голос участника общества, намеренного передать в залог свою долю (часть доли), не учитывается при определении результатов голосования.

Договор залога доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит нотариальному удостоверению под страхом его недействительности, а обременение залогом доли (части доли) - государственной регистрации. Нотариус, совершивший нотариальное удостоверение договора залога, должен в течение трех дней передать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление залогодателя - участника общества о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. После получения данного заявления от нотариуса названный орган в трехдневный срок обязан внести запись в ЕГРЮЛ об обременении соответствующей доли (части доли) в уставном капитале общества залогом с указанием срока, в течение которого действует залоговое обременение. Запись в ЕГРЮЛ о залоговом обременении погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.

Залог ценных бумаг

К сожалению, при подготовке законоположений о таком виде залога, как залог ценных бумаг, ко второму и третьему чтениям законодатель пошел по пути их упрощения (по сравнению с законопроектом, принятым в первом чтении), попутно изменив и отдельные концептуальные основы правового регулирования залога ценных бумаг, что оказалось не на пользу этому самому правовому регулированию.

Учитывая многообразие ценных бумаг и их разный правовой режим, правовое регулирование залога ценных бумаг следовало бы начинать с ответа на вопросы о том, все ли ценные бумаги могут быть предметом залога и кто должен выступать в качестве залогодателя ценных бумаг. Поэтому в законопроекте, принятом в первом чтении, первая же статья, содержащая общие положения о залоге ценных бумаг (ст. 358.18 в редакции законопроекта), начиналась со следующих двух правил: 1) "ценные бумаги (именные, ордерные, предъявительские), выпущенные в документарной или бездокументарной форме, могут быть предметом залога"; 2) "залогодателем ценной бумаги является лицо, которому принадлежит ценная бумага (права из

	КонсультантПлюс	www.consultant.ru	Страница 96 из 195
	надежная правовая поддержка

	"Реформа российского гражданского законодательства:
	промежуточные итоги"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(Витрянский В.В.)
		Дата сохранения: 13.03.2017
	("Статут", 2016)

ценной бумаги)".

Вокончательной редакции указанной статьи (ст. 358.16 ГК РФ) приведенные правила отсутствуют. Законодатель сразу же определяет момент возникновения залога ценной бумаги - в зависимости от ее формы выпуска. Залог документарной ценной бумаги возникает с момента передачи ее залогодержателю, если иное не предусмотрено законом или договором. Залог бездокументарной ценной бумаги возникает с момента внесения записи о залоге по счету, на котором учитываются права владельца бездокументарных ценных бумаг, или в случаях, установленных законом, по счету иного лица, если законом или договором не предусмотрено, что залог возникает позднее (п. 1 ст. 358.16).

Соответствующая норма корреспондирует с правилами учета залога и иных обременений бездокументарных ценных бумаг, которые содержатся в ст. 149.2 ГК РФ. По этим правилам залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими возникают после внесения лицом, осуществляющим учет прав, соответствующей записи о залоге, об обременении или ограничении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица. Внесение записей о залоге или об ином обременении бездокументарных ценных бумаг производится на основании распоряжения правообладателя при наличии согласия в письменной форме лица, в пользу которого установлено обременение.

Вслучае уклонения залогодателя бездокументарной ценной бумаги от представления лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, распоряжения о проведении соответствующей операции по его счету (внесение записи об обременении бездокументарной ценной бумаги залогом) залогодержатель вправе требовать по суду внесения записи о таком обременении на условиях, предусмотренных договором залога бездокументарной ценной бумаги (п. 4 ст. 149.2 ГК РФ).

Обращают на себя внимание два законоположения, определяющих порядок правового регулирования залога документарных и бездокументарных ценных бумаг (п. 3 и 4 ст. 358.16 ГК РФ). В силу этих правил к отношениям, связанным с залогом документарных ценных бумаг, субсидиарно применяются правила о залоге вещей, если иное не установлено законами о ценных бумагах и не вытекает из существа соответствующих ценных бумаг, а к отношениям, связанным с залогом бездокументарных ценных бумаг, - правила о залоге документарных ценных бумаг, если иное не вытекает из существа соответствующих бездокументарных ценных бумаг. Это, по сути, означает, что к отношениям, связанным с залогом бездокументарных ценных бумаг, в конечном счете подлежат субсидиарному применению (через правила о залоге документарных ценных бумаг) положения о залоге вещей.

Вприведенных законоположениях выражен концептуально иной подход по сравнению с тем, который предлагался в законопроекте, принятом в первом чтении. Согласно законопроекту залог документарных ценных бумаг должен был субсидиарно регулироваться положениями о залоге вещей, а залог бездокументарных ценных бумаг - правилами о залоге обязательственных прав (требований) (п. 3 и 4 ст. 358.18 в редакции законопроекта). Представляется, что такой подход был ближе к истине, поскольку бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные (или сходные с ними) права, зафиксированные особым образом.

Отмеченное изменение концептуального подхода сказалось и на окончательной редакции законоположений, регламентирующих порядок осуществления прав, удостоверенных ценной бумагой. В законопроекте, принятом в первом чтении, предусматривалось, что залогодатель вправе на основании договора залога передать залогодержателю осуществление всех или некоторых принадлежащих залогодателю прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой. И в этом случае по общему правилу (если иное не предусмотрено договором залога) залогодержатель имеет право получать доходы по заложенной ценной бумаге, а также денежные суммы от погашения заложенной ценной бумаги. Доходы и денежные суммы, полученные залогодержателем, засчитываются в погашение обязательства, исполнение которого обеспечено залогом ценной бумаги (п. 1 и 4 ст. 358.20 в редакции законопроекта). Как можно видеть, приведенные положения весьма

напоминают правила об осуществлении прав залогодержателя по договору залога обязательственных прав

(требований) (ст. 358.1 ГК РФ).

Вокончательной редакции соответствующих норм (п. 1 и 4 ст. 358.17 ГК РФ) говорится о том, что договором залога может быть предусмотрено осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, либо всех указанных прав, кроме права на получение дохода по ценной бумаге. И только в том случае, если договором залога предусмотрено осуществление залогодержателем права на получение дохода по заложенной ценной бумаге (а не по общему правилу, как было в законопроекте), залогодержатель имеет право получать доходы по заложенной ценной бумаге, а также денежные суммы, полученные от погашения заложенной ценной бумаги, и иные денежные суммы в связи с осуществлением прав залогодателя по соответствующей ценной бумаге. Указанные доходы и денежные суммы, полученные залогодержателем, должны засчитываться в погашение обязательства, исполнение которого обеспечено залогом ценной бумаги.

Возможен и такой вариант, когда по условиям договора залога осуществление прав по заложенной ценной бумаге сохраняется за залогодателем, но последний обязуется согласовывать свои действия по осуществлению

	КонсультантПлюс	www.consultant.ru	Страница 97 из 195
	надежная правовая поддержка

	"Реформа российского гражданского законодательства:
	промежуточные итоги"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(Витрянский В.В.)
		Дата сохранения: 13.03.2017
	("Статут", 2016)

указанных прав с залогодержателем. При нарушении данной обязанности залогодателем залогодержатель получает право требовать от залогодателя досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, что не освобождает залогодателя от ответственности за нарушение договора залога ценной бумаги (п. 3 ст. 358.17 ГК РФ).

Учитывая такую особенность ценных бумаг, как возможность их конвертации в иные ценные бумаги или другое имущество, законодатель предусмотрел норму о том, что в случае конвертации полученные в результате ценные бумаги или другое имущество должны считаться находящимися в залоге у залогодержателя. Данная норма диспозитивна - иное может быть предусмотрено договором залога.

Важное значение имеет также правило о "приращении залога", согласно которому, если залогодатель, как владелец заложенных ценных бумаг, дополнительно к ним безвозмездно получает иные ценные бумаги или другое имущество, такие ценные бумаги и имущество также считаются находящимися в залоге у залогодержателя (п. 5 ст. 358.17 ГК РФ).

Залог исключительных прав

Что касается залога исключительных прав, то одна из существенных особенностей таких объектов гражданских прав, как охраняемые законом результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность): произведения науки, литературы и искусства; программы для ЭВМ; базы данных; фонограммы; изобретения; полезные модели; промышленные образцы; товарные знаки и знаки обслуживания и др., - состоит в том, что сами указанные объекты не могут быть непосредственным предметом сделок.

На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (далее - результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации), признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а также личные неимущественные права и иные права: право следования, право доступа и др. (ст. 1226 ГК РФ).

Личные неимущественные права принадлежат автору произведения или иного результата интеллектуальной деятельности; они неотчуждаемы и непередаваемы. Напротив, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности наделено качествами оборотоспособности: оно первоначально возникает у автора, но в дальнейшем может быть передано автором другому лицу по договору или перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом (ст. 1228 ГК РФ).

Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор) (п. 1 ст. 1233 ГК РФ).

Сфера действия залога исключительных прав определена в ГК РФ (п. 1 ст. 358.18) следующим образом: исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации могут быть предметом залога в той мере, в какой правила Кодекса допускают их отчуждение.

Анализ части четвертой ГК РФ, содержащей положения об интеллектуальной собственности, свидетельствует о том, что из числа всех результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которым предоставляется правовая охрана (ст. 1225 ГК РФ), запрет на отчуждение установлен лишь в отношении исключительных прав на такие объекты интеллектуальной собственности (средства индивидуализации), как фирменные наименования юридических лиц и наименования мест

происхождения товаров. Так, согласно п. 2 ст. 1474 ГК РФ распоряжение исключительным правом на фирменное

наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается. Аналогичная норма действует и в отношении наименований мест происхождения товаров (п. 4 ст. 1519 ГК РФ).

Исключительные права на иные результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации включают в свое содержание возможность ими распоряжаться, в том числе путем отчуждения указанных исключительных прав.

Правда, некоторые нормы, регламентирующие договоры об отчуждении исключительных прав, одновременно предусматривают и ограничения прав сторон, связанных с заключением таких договоров. Так, согласно п. 1 ст. 1365 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (договор об отчуждении патента) одна сторона (патентообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на соответствующий результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне (приобретателю патента). Однако здесь же (п. 2 данной статьи) предусмотрено, что отчуждение исключительного права на промышленный образец не

	КонсультантПлюс	www.consultant.ru	Страница 98 из 195
	надежная правовая поддержка