9.2.2. Комиссия

В переводе с латинского "комиссия" (commissio)означает "поручение". Оно также происходит отcommitto(соединяю, устраиваю, поручаю), что весьма точно отражает суть отношений, складывающихся между сторонами договора комиссии.

Договор комиссии является посреднической сделкой, в соответствии с которой посредник обязуется по поручению некоего доверителя заключать разного рода сделки.

Договор комиссии относится к числу договоров по оказанию нематериальных посреднических услуг, главным образом при осуществлении торговых операций. Комиссионеры- это разновидность посредников, которые совершают операции по сбыту товаров от своего имени, но за счет своего клиента, именуемогокомитентом.Комиссионные отношения возникают, когда агентские соглашения ограничивают полномочия посредника по заключению сделок купли-продажи, а дистрибьюторские (или дилерские) отношения по тем или иным причинам невозможны или невыгодны.Правилакомиссионной торговли непродовольственными товарами <1> особо выделяют то обстоятельство, что индивидуальный предприниматель, осуществляющий комиссионную торговлю, должен предоставлять комитенту и покупателю информацию о своей государственной регистрации, а также если деятельность, осуществляемая комиссионером, подлежит лицензированию, то он обязан предоставить информацию о номере и сроке действия лицензии, а также об органе, ее выдавшем (п. 5указанных Правил).

--------------------------------

<1> Утверждены ПостановлениемПравительства РФ от 6 июня 1998 г. N 569 // СЗ РФ. 1998. N 24. Ст. 2733 (с послед. изм.).

Деятельность комиссионера направлена на получение прибыли от оказания услуг по совершению сделок купли-продажи комиссионного товара, принадлежащего другому лицу. Пункт 1Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами определяеткомиссионера как организацию независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуального предпринимателя, принимающих товары на комиссию и реализующих эти товары по договору розничной купли-продажи.

Комиссионер заключает договоры купли-продажи от своего имени и является посредником лишь только для своего комитента, по поручению которого он осуществляет сделки. Для покупателя, с которым комиссионер заключает сделку, он является стороной договора купли-продажи, выступая в нем в качестве продавца со всем комплексом его прав и обязанностей, установленных договором купли-продажи.

Комиссионеры, так же как и комитенты, в договорах купли-продажи могут выступать как в роли продавцов, так и в роли покупателей.Комиссионер действует строго в пределах полномочий, предоставленных ему комитентом. В случае нарушения этого правила комитент вправе расторгнуть договор комиссии и взыскать убытки. В обязанности комиссионера входит передача поручителю всего полученного по сделке. Комиссионер может нести ответственность перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом, если это специально оговорено дополнительным соглашением(делькредере).В этом случае комиссионер получает право на дополнительное вознаграждение.

В силу п. 2 ст. 990ГК РФ допускается заключение договора комиссии на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам права заключать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. По договору комиссии комитенту могут оказыватьсядополнительные услуги: экспертиза качества товара для установления его цены, рекламные работы, предоставление целевой информации. Целью договора комиссии является получение прибыли от оказания услуг по заключению сделок купли-продажи комиссионного товара, т.е. имущества, принадлежащего другому собственнику. Комиссионер часто располагает складскими помещениями для приемки, хранения, обработки и продажи товаров.

Поскольку комиссионер заключает договоры купли-продажи от своего имени для третьей стороны (покупателя), он является стороной договора купли-продажи и несет обязательства как продавец, отвечая, в частности, за качество товара, его обслуживание и т.д. (в части гарантии качества, обслуживания и т.д.), а для комитента, по поручению которого действует, он является реальным посредником. Поэтому фактически, не являясь юридическим собственником продаваемого товара, комиссионер выступает в качестве собственника.М.И. Брагинский объясняет эту особенность феноменомфикции,когда комиссионер, не являющийся собственником, фактически признается таковым, но только на один момент - тот, в который происходит переход вещи к третьему лицу <1>. По отношению к находящимся у него вещам комитента комиссионер выступает как хранитель. Выступая в качестве хранителя, комиссионер принимает на себя ответственность за утрату, недостачу или повреждение соответствующего имущества (п. 1 ст. 998ГК РФ).

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

МонографияМ.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг" (книга 3) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2002 (издание исправленное и дополненное).

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. С. 224.

В целях наиболее детального регулирования законами и иными нормативными актами могут устанавливаться специальные правила для отдельных видов договора комиссии, например Правилакомиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. N 569. Особенности договора комиссии в некоторых сферах деятельности установлены также Законами РФ"О защите прав потребителей","О товарных биржах и биржевой торговле".

Главао договоре комиссии не содержит указания на признание определенных его видов публичными договорами. С учетом широкого применения договора комиссии в коммерческом обороте это дополнительно подтверждаетнепубличный характеркоммерческих договоров. Однако это не исключает использование модели договора комиссии в качестве публичного договора. Правда, такие договоры комиссии как раз нельзя отнести к коммерческим договорам. Например,ст. 139Таможенного кодекса РФ, устанавливая невозможность отказа таможенного брокера от заключения договора при наличии у него возможности оказать услугу или выполнить работу, косвенно подтверждает необходимость признания заключаемых брокером договоров комиссии носящими публичный характер.

У договора комиссии есть общие черты с договором поручения.Комиссионер действует в интересах и за счет заинтересованного лица. Кроме того, цель действий комиссионера - совершение сделок, т.е. юридических действий, для другого лица. Право собственности на имущество, получаемое либо передаваемое комиссионеру при исполнении договора комиссии, всегда принадлежит комитенту, т.е. заинтересованному лицу. Комиссионер должен отчитаться перед комитентом по результатам совершения своих действий, заключенных сделок. В отличие от договора поручения комиссионер в отношениях с третьими лицами заключает сделки за счет и по поручению комитента, но заключает их от своего имени, т.е. является стороной сделки, а комитент - нет.

Отношения сторон строятся на основании договора комиссии, который регулируется гл. 51ГК РФ. Договор комиссии имеет свои специфические признаки. Прежде всего предметом договора является совершение сделок по поручению и за счет другого лица (комитента). Эти сделки могут носить различный характер, но в торговом обороте чаще всего такого рода сделками являются договоры купли-продажи <1>. Кроме того, эти сделки заключаются от имени комиссионера, поэтому в отличие от поверенного комиссионер считаетсякосвенным представителем.В отличие от договора поручения предметом договора комиссии являются не любые юридические действия, а только такие, которыенаправлены на совершение сделок.Предмет договора комиссии может включать в себя как заключение комиссионером договоров с третьими лицами в интересах комитента, так и действия, направленные на исполнение этих договоров. Действия комиссионера, как правило, включают исполнение со своей стороны заключенных им договоров за счет имущества, полученного в этих целях от комитента. Владение этим имуществом обеспечивает интересы самого комиссионера по исполнению договоров, заключенных им от своего имени в рамках комиссионного поручения. В комиссионном договоре обязательно указывается перечень товаров, сбыт которых поручается осуществлять комиссионеру. Кроме того, тщательно согласовываются условия заключаемых в его исполнение договоров купли-продажи. Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами устанавливают существенные условия комиссии: о наименовании товара, степени износа и недостатков бывшего в употреблении товара, цене товара, размере и порядке выплаты комиссионного вознаграждения и др.

--------------------------------

<1> См.: Егоров А.В. Предмет договора комиссии// Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. В.В. Витрянского. М., 2002. Вып. 5. С. 87.

Право требования уплаты комиссионного вознагражденияне зависит от исполнения сделки, заключенной между комиссионером и третьим лицом. Уплата вознаграждения по договору комиссии не должна ставиться в зависимость от воли третьего лица, т.е. не должна находиться под условием исполнения сделки, так как такое условие не отвечает признакам возмездных договоров, к числу которых относится договор комиссии <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 3информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. N 85 "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии" // Хозяйство и право. 2005. N 1. С. 96.

Комиссионер обязан исполнить принятое на себя по договору комиссии поручение на наиболее выгодных для комитента условиях и в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992ГК РФ). В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях, более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Это правило рассчитано на применение в случаях, когда заключение сделки на условиях, более выгодных по сравнению с названными комитентом, предстает как результат дополнительных усилий комиссионера. Если разница в цене не обусловлена усилиями комиссионера, она не расценивается в качестве прибыли. Так, например, при комиссионной продаже имущества на торгах повышение назначенной цены обусловлено выбранным сторонами способом исполнения комиссионного поручения, а не действиями самого комиссионера <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 12информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. N 85.

При этом комиссионер вправе отступать от указаний комитента,если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. Для комиссионера, действующего в качестве коммерческого представителя,п. 1 ст. 995ГК РФ специально предоставляет возможность по согласованию с комитентом установить в договоре право такого комиссионера отступать от указаний комитента без предварительного запроса.

В случае, когда комиссионер продал имущество по цене, оказавшейся ниже той, которая была согласована с комитентом, на комиссионера возлагается обязанность возместить образовавшуюся таким образом разницу в цене. Однако если он сможет доказать, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и в то же время осуществленная им продажа по цене более низкой предупредила еще более значительные убытки у комитента, обязанность выплаты разницы цен отпадает. Если же товар был приобретен комиссионером по более высокой в сравнении с согласованной им с комитентом цене, комитент может либо отказаться от совершенной покупки, заявив о принятом им решении комиссионеру в "разумный срок" по получении от него извещения о заключенной с третьим лицом сделке, либо обязан осуществлять расчеты с комиссионером по фактической цене.

В случае выдачи комиссионером аванса комитенту в счет будущих поступлений от реализации товара, принадлежащего комитенту, применяются правила ГКРФ о коммерческом кредите. При этом комиссионер, исполнивший обязательства надлежащим образом, не несет риска неисполнения своих обязанностей покупателями товара и в рамках договора комиссии имеет право получить плату за пользование кредитом, который предоставил комитенту <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 7информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. N 85.

Другими обязанностями комиссионера являются предоставление отчетови передача денежных средств, вырученных от продажи товаров, комитенту. Денежные средства, предназначенные комитенту, обычно хранятся на отдельном банковском счете комиссионера во избежание их смешения с собственными денежными средствами. Однако, если комиссионер не предоставил такой отчет, при отсутствии воли комиссионера на то, чтобы заключенная им сделка была признана совершенной в чужих интересах, эта сделка таковой не является. Комиссионер может заключить несколько договоров комиссии на закупку однородного товара с разными комитентами, и выбор комитента, в чьих интересах была заключена спорная сделка, может принадлежать только ему. Комиссионер также не лишен возможности оставить соответствующий товар за собой, признав тем самым, что сделка заключена им за собственный счет. Право определить, в чьих интересах комиссионером была заключена сделка покупки товара, предоставлено самому комиссионеру, если из обстоятельств дела не следует, что имущество было приобретено за счет определенного комитента, в частности, с использованием принадлежащих ему денежных средств <1>.

--------------------------------

<1> Там же.

У комиссионера, действующего в рамках комиссионного поручения, нет обязанности исполнить поручение лично, если личный характер исполнения этого поручения специально не согласован сторонами в договоре. Статьей 994ГК РФ установлено общее правило осубкомиссии,согласно которому, если иное прямо не предусмотрено договором комиссии, комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. Если комиссионером заключен договор субкомиссии, то по этому договору комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента.Пункт 2 ст. 994ГК РФ регламентирует важное для комиссионера-предпринимателя правило о том, что до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

По общему правилу комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом (покупателем) договора купли-продажи, заключенного в интересах и за счет комитента.Исключение составляют лишь три случая (п. 1 ст. 993ГК РФ):

а) когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица.Чаще всего это выражается в том, что комиссионер тем самым оказал доверие тому, кто его не заслужил. Хотя редакция приведенной нормы такова, что позволяет считать ответственность за проявленную неосмотрительность разновидностью ответственности за действия третьего лица, на самом деле речь в подобном случае идет об ответственности не за чужую, а за собственную вину;

б) принял на себя ручательство за исполнение сделки(делькредере - отdelcredere(итал.) - на веру).Делькредереесть разновидность обеспечения исполнения обязательства по приобретению товара третьим лицом (покупателем). В качестве поручителя выступает комиссионер, который получает за это дополнительное вознаграждение. Однако между обычным поручительством и делькредере существует принципиальное отличие, которое не позволяет некоторым исследователям относить делькредере к специальному виду поручительства, так как при поручительстве происходит ручательство перед кредитором третьего лица за действия последнего, в случае же делькредере комиссионер ручается перед своим кредитором (каковым по договору комиссии по отношению к комиссионеру является комитент) за третье лицо, которое, однако, является должником не комитента, а должником самого комиссионера <1>. Делькредере представляет собойдополнительную услугу,подлежащую, притом непременно, дополнительной оплате (ст. 991ГК РФ), поэтому по своей правовой природеэто не форма ответственности, а разновидность обязанности.Поэтому Пленум ВАС РФ в этой связи указал, что ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом не является разновидностью поручительства; к ручательству не могут применяться сроки, установленныеп. 4 ст. 367ГК РФ <1>;

--------------------------------

<1> См., например: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 2. М., 2003. С. 206.

<2> См.: п. 16информационного письма Президиума ВАС РФ "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии".

в) в случае неисполнения сделки третьим лицом комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрав необходимые доказательства(п. 2 ст. 993ГК РФ). Эта обязанность комиссионера может быть связана с обязанностьюпередать комитенту по его требованию права по сделке.Это предоставляет возможность комитенту использовать предусмотренные законодательством способы для непосредственного воздействия на третье лицо. Кроме того, из смысла этой нормы следует, что в этом случаекомиссионер принимает на себя связанный с этим риск.

Комиссионер обязан представить отчет об исполнении комитенту, передав ему все полученное по договору комиссии. Таким образом, передаче подлежит и то полученное комиссионером имущество, которое не было прямо предусмотрено в самом договоре комиссии.

Основными обязанностями комитентаявляются принятие исполнения, выплата комиссионного вознаграждения, а также возмещение комиссионеру сумм, израсходованных им на исполнение поручения. Наличие и размер таких сумм в случае возникновения спора должен доказывать комиссионер. Комиссионеру предоставляются определенныегарантии, призванные обеспечить исполнение комитентом его обязанностей:

- право на удержаниенаходящегося у него на хранении имущества комитента (абз. 1 п. 2 ст. 996ГК РФ);

- право произвести зачет,удержав то, что причиталось ему по договору комиссии, из всех сумм, которые поступили к нему за счет комитента (ст. 997ГК РФ).

При этом если покупатель производит оплату товара частичными платежами, то при отсутствии соглашения об ином комиссионер вправе удержать комиссионное вознаграждение полностью из первой поступившей ему суммы <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 4информационного письма Президиума ВАС РФ "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии".

Статья 1002ГК РФ предусматривает специальное основание прекращения договора комиссии для коммерческих организаций, выступающих в качестве комиссионеров, -несостоятельность (банкротство). В подобных случаях права и обязанности комиссионера (банкрота) переходят к комитенту. Кредиторы комиссионера, объявленного несостоятельным, на часть имущества, соответствующую предмету договора комиссии, претендовать не могут.

Консигнация.Консигнация как таковая представляет собой разновидность комиссии, приспособленной к ее использованию во внешней торговле.

По договору консигнации одна сторона (консигнатор) принимает на себя обязанность за вознаграждение в течение определенного времени (срок консигнации) продавать от своего имени, но за счет другой стороны (консигнанта) товары, переданные ему консигнантом<1>.

--------------------------------

<1> См.: Экспортно-импортные операции: правовое регулирование / Под ред. В.С. Позднякова. М., 1970. С. 276; Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности / Под ред. А.С. Комарова. М., 2001. С. 345 - 346.

Переданные консигнатору товары поступают обычно на его консигнационный склад, где они хранятся до момента продажи. Договор консигнации нередко включает условие, по которому на случай, если консигнанту не удается к указанному сроку реализовать товары, они поступают в его собственность, но с обязательной их оплатой.

Деятельность консигнаторов имеет определенные особенности,определяемые моделью консигнационного соглашения:

1) консигнаторы только продают товары, поставляемые консигнантами, они не осуществляют операций по закупке товаров для консигнантов;

2) обязательным условием деятельности консигнатора является наличие в его владении (необязательно в собственности) складских помещений (консигнационных складов);

3) право собственности на товар, хранящийся на складе консигнатора, до его продажи остается у консигнанта;

4) срок хранения товара на складе консигнатора (консигнационном складе), как правило, ограничен условиями договора (например, не более пяти лет);

5) по истечении срока хранения нереализованный товар должен быть возвращен консигнанту либо может перейти в собственность консигнатора на согласованных сторонами консигнационного соглашения условиях;

6) консигнационный договор обычно заключается при осуществлении торговой деятельности иностранного консигнанта внутри определенной страны сбыта товара <1>.

--------------------------------

<1> См. также: Андреева Л.В. Коммерческое право России: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2008. С. 59.