Филин С. А.КУ Казахстанский контекст

директоров общества, ведение контроля за обеспечением доступа к ним обеспечивает корпоративный секретарь — работник акционерного общества, не являющийся членом совета директоров либо исполнительного органа общества, который назначен советом директоров общества и подотчетен совету директоров общества.8

Порядок созыва, подготовки и проведения общего собрания акционеров и заседаний коллегиальных органов общества должен быть определен в уставе АО.9

Подготовка к общему собранию акционеров

Порядок созыва общего собрания акционеров указан в Статье 37. Закона «Об АО» «1. Годовое общее собрание акционеров созывается советом директоров.

2. Внеочередное общее собрание акционеров созывается по инициативе:

1)совета директоров;

2)крупного акционера.

Внеочередное общее собрание акционеров общества, находящегося в процессе добровольной ликвидации, может быть созвано, подготовлено и проведено ликвидационной комиссией общества.

Законодательными актами Республики Казахстан могут быть предусмотрены случаи обязательного созыва внеочередного общего собрания акционеров.

3.Подготовка и проведение общего собрания акционеров осуществляются: 1) исполнительным органом; 2) регистратором общества в соответствии с заключенным с ним договором; 3) советом директоров;

4) ликвидационной комиссией общества.

4.Расходы по созыву, подготовке и проведению общего собрания акционеров несет общество, за исключением случаев, установленных настоящим Законом».

Годовое общее собрание акционеров может быть созвано и проведено на основании решения суда, принятого по иску любого заинтересованного лица, в случае нарушения органами общества установленного Законом порядка созыва такого собрания. «Суды не должны отказывать в принятии заявления по мотиву отсутствия заинтересованности лица, которая определяется при разрешении спора по существу» (Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 28 декабря 2009 года № 8 «О применении законодательства об акционерных обществах»).

Внеочередное общее собрание акционеров общества может быть созвано и проведено на основании решения суда, принятого по иску крупного акционера общества, если органы общества не исполнили его требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров».

Особенности созыва и проведения внеочередного общего собрания акционеров по инициативе крупного акционера даны в Статье 38 Закона «Об АО»: «1. Требование крупного акционера о созыве внеочередного общего собрания

акционеров предъявляется совету директоров посредством направления по месту нахождения исполнительного органа общества соответствующего письменного сообщения, которое должно содержать повестку дня такого собрания. Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 28 декабря 2009 года № 8 «О применении законодательства об акционерных обществах» устанавливает, что в случае, если «в течение установленного Законом срока советом директоров не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию крупного акционера, то последний вправе обратиться в суд с иском о возложении на общество такой обязанности (пункт 6 статьи 38 Закона). При оспаривании решения совета директоров об отказе крупному акционеру в созыве внеочередного общего собрания, суд рассматривает дело в порядке особого искового производства. Поскольку юридическое лицо приобретает права и принимает обязанности через свои органы, исполнение решения суда о созыве внеочередного общего собрания акционеров может быть возложено на один из органов общества, с учетом положений его устава».

2.Совет директоров общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня и изменять предложенный порядок проведения внеочередного общего собрания акционеров, созываемого по требованию крупного акционера.

При созыве внеочередного общего собрания акционеров в соответствии с предъявленным требованием совет директоров вправе дополнить повестку дня общего собрания любыми вопросами по своему усмотрению.

3.В случае, если требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров исходит от крупного акционера (акционеров), оно должно содержать имена (наименования) акционеров (акционера), требующего созыва такого собрания, и указание количества, вида принадлежащих ему акций.

Требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров подписывается лицом (лицами), требующим созыва внеочередного общего собрания акционеров.

4.Совет директоров обязан в течение десяти рабочих дней со дня получения указанного требования принять решение и не позднее трех рабочих дней с момента принятия такого решения направить лицу, предъявившему это требование, сообщение о принятом решении о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо об отказе в его созыве.

5.Решение совета директоров общества об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию крупного акционера может быть принято в случае, если:

1)не соблюден установленный настоящей статьей порядок предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров;

2)вопросы, предложенные для внесения в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, не соответствуют требованиям законодательства Республики Казахстан.

Решение совета директоров общества об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров может быть оспорено в суде.

6. В случае, если в течение установленного настоящим Законом срока советом директоров общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров по представленному требованию, лицо, требующее его созыва, вправе обратиться в суд с требованием обязать общество провести внеочередное общее собрание акционеров».

В случае, если общее количество членов совета директоров недостаточно для достижения кворума, определенного уставом, совет директоров обязан созвать внеочередное общее собрание акционеров для избрания новых членов совета директоров. Оставшиеся члены совета директоров вправе принимать решение только о созыве такого внеочередного общего собрания акционеров.

Акционер общества имеет право предлагать общему собранию акционеров общества кандидатуры для избрания в совет директоров общества (в том числе), а крупный акционер также имеет право (в том числе):

1)требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров или обращаться в суд с иском о его созыве в случае отказа совета директоров в созыве общего собрания акционеров;

2)предлагать совету директоров включение дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания акционеров в соответствии с Законом «Об АО» (Статья 14).

При подготовке собрания очень важно грамотно составить список акционеров, имеющих право принимать участие в общем собрании акционеров. Список акционеров, имеющих право принимать участие в общем собрании акционеров и голосовать на нем, составляется регистратором общества на основании данных системы реестров держателей акций общества. Дата составления указанного списка не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания. Сведения, которые должны быть включены в список акционеров, определяются уполномоченным органом. В случае, если после составления списка акционеров, имеющих право принимать участие в общем собрании акционеров и голосовать на нем, включенное в этот список лицо произвело отчуждение принадлежащих ему голосующих акций общества, право участия в общем собрании акционеров переходит к новому акционеру. При этом должны быть представлены документы, подтверждающие право собственности на акции (Статья 39). Список учредителей, принимавших участие в учредительном собрании, или сведения о количестве голосующих акций акционерного общества, представленных на общем собрании акционеров должен быть в решении учредительного собрания (единственного учредителя) или общего собрания акционеров (акционера, владеющего всеми голосующими акциями) о государственной регистрации выпуска объявленных акций.10

Повестка для общего собрания акционеров

Повестка дня общего собрания акционеров формируется советом директоров и должна содержать исчерпывающий перечень конкретно сформулированных вопросов, выносимых на обсуждение. Повестка дня общего собрания акционеров

может быть дополнена крупным акционером или советом директоров при условии, что акционеры общества извещены о таких дополнениях не позднее чем за пятнадцать дней до даты проведения общего собрания или в порядке, установленном законодательством. Общее собрание акционеров не вправе рассматривать вопросы, не включенные в его повестку дня, и принимать по ним решения. Запрещается использовать в повестке дня формулировки с широким пониманием, включая «разное», «иное», «другие» и аналогичные им формулировки.

Миноритарный акционер вправе обратиться к регистратору общества в целях объединения с другими акционерами при принятии решений по вопросам, указанным в повестке дня общего собрания акционеров. Порядок обращения миноритарного акционера и распространения информации регистратором общества другим акционерам устанавливается договором по ведению системы реестров держателей ценных бумаг.

Место и дата проведения общего собрания акционеров и извещение о них

Статья 40 Закона «Об акционерных обществах» говорит, что дата и время проведения собрания должны быть установлены так, чтобы в собрании могли принять участие наибольшее количество лиц, имеющих право в нем участвовать. Общее собрание акционеров должно проводиться в населенном пункте по месту нахождения исполнительного органа. Однако в этой статье есть некое противоречие. Если время и дата подбираются так, чтобы сделать их удобными для акционеров, то место, оговоренное в Законе, может оказаться крайне неудобным для миноритарных акционеров, что лишит их возможности принять участие в общем собрании. Казахстан большая по площади страна. При этом исполнительные органы тяготеют к столицам. Может получиться так, что исполнительный орган зарегистрирован в Алматы или Астане, а большинство миноритарных акционеров находятся, скажем, в Мангистау. Какова вероятность, что миноритарные акционеры смогут реализовать свое право на участие в собрании и защиту собственных интересов. Мажоритарные акционеры могут сознательно регистрировать исполнительный орган так, чтобы у миноритарных не было возможности участвовать в собрании. С точки зрения корпоративного управления «при выборе места и времени проведения общего собрания акционеров следует стремиться к тому, чтобы создать максимально благоприятные условия для участия в работе собрания всех акционеров».11

Место и дата проведения учредительного собрания (общего собрания акционеров) с указанием наименования и места нахождения эмитента должны быть указаны в решении учредительного собрания (единственного учредителя) или общего собрания акционеров (акционера, владеющего всеми голосующими акциями) о государственной регистрации выпуска объявленных акций.12

Извещение о проведении общего собрания акционеров должно быть опубликовано в средствах массовой информации либо направлено им. Если количество акционеров компании не превышает пятидесяти акционеров,

извещение должно быть доведено до сведения акционера посредством направления ему письменного извещения.

Акционеры извещаются о предстоящем проведении общего собрания не позднее, чем за тридцать, а в случае заочного или смешанного голосования - не позднее, чем за сорок пять календарных дней до даты проведения собрания.

При судебных спорах суды должны обращать внимание на все перечисленное в данной главе для решения вопроса о законности решения общего собрания акционеров.

Извещение о проведении общего собрания акционеров общества должно содержать:

1)полное наименование и место нахождения исполнительного органа общества;

2)сведения об инициаторе созыва собрания;

3)дату, время и место проведения общего собрания акционеров общества, время начала регистрации участников собрания, а также дату и время проведения повторного общего собрания акционеров общества, которое должно быть проведено, если первое собрание не состоится;

4)дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

5)повестку дня общего собрания акционеров;

6)порядок ознакомления акционеров общества с материалами по вопросам повестки дня общего собрания акционеров;

7)если данное общество является инвестиционным приватизационным фондом или было создано в результате преобразования инвестиционного приватизационного фонда, - полное наименование фонда и номер выданной ему лицензии.

Если проводится Общее собрание инвестиционного фонда, то согласно Закону Республики Казахстан от 7 июля 2004 года № 576-II «Об инвестиционных фондах», письменные извещения о проведении общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда направляются управляющей компании, кастодиану, регистратору, аудиторской организации фонда и уполномоченному органу в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан об акционерных обществах и уставом акционерного инвестиционного фонда.

Материалы к общему собранию акционеров

По вопросам повестки дня общего собрания акционеров должны быть готовы и доступны материалы по месту нахождения исполнительного органа общества для ознакомления акционеров не позднее чем за десять дней до даты проведения собрания, а при наличии запроса акционера - направлены ему в течение трех рабочих дней со дня получения запроса; расходы за изготовление копий документов и доставку документов несет акционер, если иное не предусмотрено уставом. Материалы по вопросам повестки дня общего собрания акционеров должны содержать информацию в объеме, необходимом для принятия обоснованных решений по данным вопросам.

Материалы по

вопросам

избрания

Материалы

по

вопросам

повестки

органов общества

должны

содержать

дня

годового

общего

собрания

следующую

информацию

о

акционеров должны включать:

предлагаемых кандидатах

1) фамилию, имя, а также по

1)

годовую финансовую отчетность

желанию - отчество;

общества;

2) сведения об образовании;

2) аудиторский отчет к годовой

2-1)

сведения

об

финансовой отчетности;

аффилиированности к обществу;

3) предложения совета директоров о

3) сведения о местах работы и

порядке распределения чистого дохода

занимаемых

должностях

за

последние

общества за истекший финансовый год и

три года;

размере дивиденда за год в расчете на

4)

иную

информацию,

одну простую акцию общества;

подтверждающую квалификацию,

опыт

4) иные документы по усмотрению

работы кандидатов.

инициатора

проведения

общего

В случае включения в повестку дня

собрания

акционеров.

Акционеры

общего собрания акционеров вопроса об

(владелец «золотой акции») должны

избрании совета директоров

общества

быть

извещены

о

предстоящем

(избрании

нового

члена

совета

проведении общего собрания не позднее

директоров) в материалах должно быть

чем за тридцать календарных дней, а в

указано,

представителем

какого

случае

заочного

или

смешанного

акционера

является

предлагаемый

голосования - не позднее чем за сорок

кандидат в члены совета директоров и

пять календарных дней до даты

(или) является ли он кандидатом на

проведения собрания. Дата и время

должность

независимого

директора

проведения

общего

собрания

общества.

акционеров

должны

быть

установлены

таким образом, чтобы в собрании могло

принять участие наибольшее количество

лиц, имеющих право в нем участвовать.

Время

начала регистрации участников

собрания и время проведения собрания

должны обеспечить

счетной

комиссии

общества

достаточное

время для

проведения регистрации, подсчета числа

участников

собрания и

определения

наличия его кворума

«Должностные лица общества несут ответственность перед обществом и акционерами за вред, причиненный их действиями (бездействием), в соответствии с законами Республики Казахстан, в том числе за убытки, понесенные в результате предоставления информации, вводящей в заблуждение, или заведомо ложной информации и нарушения установленного Законом порядка предоставления информации.

Общество вправе на основании решения общего собрания акционеров обратиться в суд с иском к должностному лицу о возмещении вреда либо убытков, причиненных им обществу» (Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 28 декабря 2009 года № 8 «О применении законодательства об акционерных обществах»).

Порядок проведения общего собрания акционеров

Порядок проведения общего собрания акционеров определяется в соответствии с Законом «Об АО», уставом и иными документами общества, регулирующими внутреннюю деятельность общества, либо непосредственно решением общего собрания акционеров.

Этапы проведения Общего собрания:

1. Выборы счетной комиссии (в ряде случаев)

Если число акционеров составляет сто и более на одном из общих собраний акционеров общества избирается счетная комиссия. По решению общего собрания акционеров функции счетной комиссии могут быть возложены на регистратора общества. Счетная комиссия должна состоять не менее чем из трех человек. В счетную комиссию не могут входить члены его коллегиальных органов, лицо, единолично осуществляющее функции исполнительного органа общества. В случае отсутствия члена счетной комиссии во время проведения общего собрания акционеров разрешается дополнительное избрание члена счетной комиссии на время проведения собрания.

В обществе с числом акционеров менее ста функции счетной комиссии осуществляются секретарем общего собрания акционеров. Функции счетной комиссии на первом общем собрании акционеров осуществляет регистратор общества.

2. Регистрация прибывших акционеров (их представителей). Состав участников общего собрания акционеров

До открытия общего собрания акционеров счетной комиссией проводится проверка полномочий лиц, прибывших для участия в общем собрании и регистрация участников общего собрания акционеров.

Акционер имеет право участвовать в общем собрании акционеров и голосовать по рассматриваемым вопросам лично или через своего представителя. Акционер (представитель акционера), не прошедший регистрацию, вправе присутствовать на общем собрании акционеров и участвовать в обсуждении вопросов повестки дня, но не учитывается при определении кворума и не вправе принимать участие в голосовании.

Акционер (представитель акционера), не прошедший регистрацию, не учитывается при определении кворума и не вправе принимать участие в голосовании.

Простая акция предоставляет акционеру право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса при решении всех вопросов, выносимых на голосование. Привилегированная акция предоставляет акционеру право на участие в управлении обществом, если общее собрание акционеров общества рассматривает вопрос, решение по которому может ограничить права акционера, владеющего привилегированными акциями. Решение по такому вопросу считается принятым только при условии, что за ограничение проголосовали не менее чем две трети от общего количества размещенных (за вычетом выкупленных) привилегированных акций; общее собрание акционеров общества рассматривает вопрос о реорганизации либо ликвидации общества. Акционер общества, являющийся собственником привилегированных акций, вправе присутствовать на общем собрании акционеров, проводимом в очном порядке, и участвовать в обсуждении рассматриваемых им вопросов.

Интересно, что согласно Закону Республики Казахстан от 7 июля 2004 года № 576-II «Об инвестиционных фондах»: «Акционер акционерного инвестиционного фонда вправе требовать выкупа принадлежащих ему акций только в случае принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации фонда или внесении изменений и дополнений в устав или проспект выпуска акций данного фонда, ущемляющих его права, если акционер принимал участие в этом общем собрании и голосовал против принятия указанного решения (Статья 14). Таким образом, Закон устанавливает необходимость личного участия акционера инвестиционного фонда без участия представителя, если в дальнейшем ему потребуется защита закона.

«Регистрация акционеров считается оконченной с началом работы собрания, поскольку согласно пункту 2 статьи 48 Закона регистрация прибывших акционеров (их представителей) проводится до открытия общего собрания» (Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 28 декабря 2009 года № 8 «О применении законодательства об акционерных обществах»)..

Представление акционера доверенным лицом на общем собрании акционеров

Если акционер не может или не хочет принимать участие в общем собрании, то он может направить туда своего представителя. Представитель акционера действует на основании доверенности, оформленной в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Не требуется доверенность на участие в общем собрании акционеров и голосование по рассматриваемым вопросам для лица, имеющего в соответствии с законодательством Республики Казахстан или договором право действовать без доверенности от имени акционера или представлять его интересы. Представитель акционера должен предъявить доверенность, подтверждающую его полномочия на участие и голосование на общем собрании акционеров. Члены органов общества, а также иные работники общества не имеют права выступать в качестве представителей акционеров на общем собрании акционеров.

В случае если в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан предусмотрено получение согласия на приобретение статуса крупного участника либо иного статуса акционером, владеющим, пользующимся, распоряжающимся акциями в размере десяти и более процентов от общего количества размещенных (голосующих) акций общества, то представитель крупного акционера и (или) акционеров, совокупный пакет акций которых составляет десять и более процентов акций общества, вправе голосовать на общем собрании акционеров только при наличии письменного указания акционера (акционеров) по каждому вопросу общего собрания в соответствии с решением акционера (акционеров), указанным в доверенности. Представитель акционера, пакет акций которого составляет менее десяти процентов акций общества, и (или) акционеров, совокупный пакет акций которых составляет менее десяти процентов акций общества, вправе представлять интересы акционера (акционеров) без письменного указания в доверенности решения по каждому вопросу общего собрания.

Управляющая компания паевого инвестиционного фонда является представителем держателей паев фонда на общем собрании акционеров акционерного общества, голосующие акции которого входят в состав активов данного фонда.13

Присутствие иных лиц на общем собрании акционеров

Если иное не установлено уставом общества или решением общего собрания акционеров, проводимого в очном порядке, на нем могут присутствовать без приглашения иные лица. Право таких лиц выступать на общем собрании акционеров устанавливается уставом общества или решением общего собрания акционеров. Закон Республики Казахстан от 7 июля 2004 года № 576-II «Об инвестиционных фондах» также указывает, что на «общем собрании акционеров акционерного инвестиционного фонда вправе присутствовать представители его управляющей компании, кастодиана, регистратора и аудиторской организации, а также уполномоченного органа» (Статья 13).

Для участия в общем собрании акционеров финансовых организаций в целях регулирования и надзора за их деятельностью уполномоченный орган направляет для участия в Общем собрании своего представителя. Представитель в целях реализации возложенной на него задачи присутствует на общем собрании акционеров банка в качестве наблюдателя без права голоса и выражения мнения по вопросам повестки дня общего собрания акционеров.14

3.Выдача материалов участникам собрания, зарегистрировавшимся надлежащим образом. Материалы по вопросам повестки дня общего собрания акционеров выдает счетная комиссия.

4.Разъяснение прав акционеров на собрании.

Счетная комиссия разъясняет вопросы реализации прав акционеров на общем собрании акционеров

5. Предоставление заявления (в ряде случаев)

Согласно Закону Республики Казахстан от 18 декабря 2000 года № 126-II «О страховой деятельности»: «Акционер, принимающий участие на общем собрании акционеров (за исключением акционера, являющегося банком — резидентом Республики Казахстан), представляет заявление, в котором указывает о выполнении требования части первой пункта 4 настоящей статьи его акционерами (участниками), в случае если информация о стране регистрации таких акционеров (участников) отсутствует в страховой (перестраховочной) организации. Акционер, не представивший указанное заявление, не допускается к участию в общем собрании акционеров (Статья 21).

Согласно Закону Республики Казахстан от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»: «Акционер, принимающий участие на общем собрании акционеров, представляет заявление, в котором указывает о выполнении требования части первой пункта 5 настоящей статьи его акционерами (участниками), в случае, если информация о стране регистрации таких акционеров (участников) отсутствует в банке. Акционер, не представивший указанное заявление, не допускается к участию в общем собрании акционеров» (Статья 17).

Согласно Закону Республики Казахстан от 20 июня 1997 года № 136-I «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан»: «Акционер, принимающий участие на общем собрании акционеров (за исключением акционера, являющегося банком - резидентом Республики Казахстан), представляет заявление, в котором указывает о выполнении требования части второй пункта 1-1 настоящей статьи его акционерами (участниками), в случае, если информация о стране регистрации таких акционеров (участников) отсутствует в накопительном пенсионном фонде. Акционер, не представивший указанное заявление, не допускается к участию в общем собрании акционеров (Статья 36).

6. Установление кворума.

Общее собрание акционеров вправе рассматривать и принимать решения по вопросам повестки дня, если на момент окончания регистрации участников собрания зарегистрированы акционеры или их представители, включенные в список акционеров, имеющих право принимать участие в нем и голосовать на нем, владеющие в совокупности пятьюдесятью и более процентами голосующих акций общества. В случае направления акционерам бюллетеней для заочного голосования голоса, представленные указанными бюллетенями и полученные обществом к моменту регистрации участников общего собрания, учитываются при определении кворума и подведении итогов голосования.

В случае отсутствия кворума при проведении общего собрания акционеров путем заочного голосования повторное общее собрание акционеров не проводится.

Наличие кворума общего собрания акционеров, в том числе и в течение всего времени проведения собрания определяет счетная комиссия, которая также и