2. Общая характеристика ценных бумаг

2.1. Экономическая сущность ценных бумаг

В экономической литературе существует ряд определений ценной бумаги, которые существенно различаются между собой. Это обусловлено, с одной стороны, тем, что до настоящего времени нет законодательно утверждённого определения ценной бумаги, кроме определения, данного в Гражданском кодексе Российской Федерации [1], с другой стороны, это определение существенно отличается от определения ценной бумаги, предложенного в Положении о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утверждённом постановлением Правительства РСФСР от 28.12.1991г. № 78, которое являлось в течение десяти лет становления фондового рынка в России основным документом, регулирующим экономические отношения на фондовом рынке.

В Гражданском кодексе РФ дано следующее определение ценной бумаги: «Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности». Это определение содержит, по нашему мнению, ряд неясных моментов. Прежде всего, должна ли являться ценная бумага денежным документом, а не просто документом. В жизни мы сталкиваемся с огромным количеством документов, далеко не все из которых предполагают при своём обращении соответствующую передачу денег и денежных эквивалентов. На наш взгляд, все ценные бумаги имеют денежную оценку, т.е. переход права собственности по ним сопровождается передачей денег, имущества, услуг или других ценностей, имеющих денежную оценку.

В этой связи, с нашей точки зрения, следует чётко отличать понятия «денежный документ» и просто «документ», поскольку последний может быть не связан с движением денежных средств и других материальных ценностей, а только удостоверять определённые права (как, например, паспорт удостоверяет личность человека, членский билет удостоверяет принадлежность человека к определённой организации, аттестат удостоверяет квалификационный уровень его владельца и т. д.).

Далее в определении сказано, что ценные бумаги удостоверяют имущественные права, в то же время в статье 144 ГК РФ указывается, что «виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами, обязательные реквизиты ценных бумаг, требования к форме ценных бумаг и другие необходимые требования определяются законом или в установленном им порядке», т.е., с одной стороны, виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами, должны определяться законом или в установленном им порядке, с другой стороны, они уже определены как имущественные права. При этом закона о ценных бумагах пока нет.

Однако ценная бумага удостоверяет не только права – правами обычно обладают держатели или собственники ценных бумаг, но и обязательства, которые принимают на себя эмитенты ценных бумаг, поэтому, на наш взгляд, целесообразнее использовать термин «отношения», включающий в себя как права, так и обязательства контрагентов при совершении операций с ценными бумагами.

Использование определения «имущественные права» при характеристике правоотношений, возникающих между контрагентами, как нам представляется, не в полной мере отражает всю специфику отношений, возникающих между ними. Термин «имущественные права» наиболее приемлем к операциям купли-продажи акций и к актам дарения акций, поскольку при этих операциях сторона, получающая акции, становится совладельцем имущества акционерного общества (АО), приобретает имущественные права, в то время как другая сторона (продавец) теряет эти имущественные права. Когда же речь идёт об операциях с долговыми ценными бумагами, то отношения, возникающие в процессе купли-продажи этих бумаг, было бы точнее определять как имущественные отношения в форме долга или кредитные отношения.

Рассмотрение ценной бумаги в качестве вещи или товара является весьма специфичным, поскольку ценная бумага в отличие от обычной вещи всегда обладает стоимостью. Обладание ею потребительной стоимостью проявляется в удовлетворении потребности её владельцев на получение определённых прав, например, прав на получение дохода по ценной бумаге, на возврат суммы долга, на управление акционерным обществом, на будущую покупку или продажу ценных бумаг и т.д.

Имущественные права на владение долей собственности бесспорно удостоверяются акциями, поскольку при их оплате формируется уставный капитал акционерных обществ. Таким образом, акции, принадлежащие акционерам, удостоверяют их долю имущества в уставном капитале АО.

Долевые ценные бумаги также можно определить как форму денежного договора, в котором оговариваются имущественные и неимущественные права, которыми будут обладать держатели акций (права на долю в имуществе, на управление акционерным обществом и на получение дивидендов). Таким образом, долговые и долевые ценные бумаги можно представить как своеобразную форму договора, т.е. совокупность прав и обязанностей эмитентов и приобретателей ценных бумаг (инвесторов). При этом следует помнить, что ценная бумага выпускается и обращается именно потому, что выражает право на получение материальных или моральных ценностей.

Долговые ценные бумаги по своей сути схожи с кредитными договорами, в которых так же, как в долговых ценных бумагах, оговариваются параметры предоставления займа на основе использования принципов кредитования. Особенность состоит в том, что кредитные договоры заключаются индивидуально, следовательно, все параметры займа индивидуальны, в то время как условия привлечения средств через эмиссионные долговые ценные бумаги обычно одинаковы для всех заёмщиков и носят характер оферты, то есть одинаковые условия займа предлагаются широкому кругу потенциальных инвесторов. Если инвес-торов устраивают предлагаемые условия заимствования (срок, размер займа, цель займа, размер дохода), то они покупают долговые ценные бумаги.

Использовать термин «имущественные права» без уточнения особен-ностей этих прав применительно к долговым ценным бумагам, на наш взгляд, не совсем корректно, поскольку эти бумаги удостоверяют отно-шения займа, проявляющиеся в том, что по окончании срока действия этой бумаги её эмитент должен вернуть держателю бумаги сумму займа и зафиксированный при выпуске этой бумаги доход.

С другой стороны, содержание ценной бумаги как особого документа, включающего в себя правовые и договорные отношения, устраивает эмитентов и инвесторов, иначе они не пользовались бы этим документом, а обходились различными формами договоров. Следовательно, ценная бумага – это особый документ, в котором заключены имущественные права и обязательства по поводу совладения либо займа. В этой связи в определении ценной бумаги отношения, возникающие между эмитентом и инвестором, было бы корректнее, на наш взгляд, определять как имущественные отношения или отношения займа.

Ценная бумага закрепляет в себе имущественные права. Кроме того, она сама является объектом гражданско-правовых отношений, имуществом, поэтому ценная бумага сама по себе является объектом вещных прав (например, права собственности). С этой точки зрения правомерно говорить о праве на ценную бумагу как на имущество.

Ценная бумага включает в себя два вида прав – права на ценную бумагу как таковую (владелец ценной бумаги может её продать, заложить, подарить и т.д.) и права, исходящие из этой ценной бумаги (возможность получения доходов и суммы основного долга от эмитентов, право на долю имущества участие в управлении акционерным обществом). Эта способность включать в себя два вида прав, на наш взгляд, существенно отличает ценные бумаги от иных денежных документов и является одним из преимуществ ценной бумаги как инструмента осуществления различных сделок на финансовом и товарном рынках.

Ценная бумага в соответствии со ст.144 ГК РФ должна быть строго формальным документом, который может иметь юридическую силу лишь при наличии всех обязательных реквизитов, отсутствие хотя бы одного из которых влечёт недействительность ценной бумаги. Конкретные перечни реквизитов, обязательные для отдельных видов ценных бумаг, определяются нормативными документами, регулирующими выпуск и обращение конкретных видов ценных бумаг.

В практической деятельности достаточно сложно выделить ценные бумаги среди множества иных документов, удостоверяющих имущественные прав, располагая, по существу, весьма ограниченным перечнем свойств ценной бумаги, указанных в Гражданском кодексе. В частности, не указано в определении ценной бумаги и одно из основных, на наш взгляд, её свойств – предоставление права на получение дохода. Доход в зависимости от вида ценной бумаги может устанавливаться или не устанавливаться при выпуске, может гарантироваться или не гарантироваться, форма и размер его могут быть самыми различными, но получение дохода или выгоды от использования ценных бумаг неразрывно связано с сущностью самих ценных бумаг и является одним из основных свойств ценной бумаги и основной целью выпуска ценных бумаг, которое следует, на наш взгляд, указывать при её определении.

Небесспорным, с нашей точки зрения, является содержание статьи 142 ГК РФ, в соответствии с которой ценная бумага должна выпускаться в документарной форме, а её передача возможна «только при его предъявлении документа».

Очевидно, отсутствие закона «О ценных бумагах», общепринятого законодательного определения ценных бумах, законодательной характеристики их видов привело к различному пониманию самой сущности ценных бумаг и их видов.

Более корректно, на наш взгляд, ценная бумага была определена в Положении о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР № 78 от 28.12.1991 г., где она характеризуется как «денежный документ, удостоверяющий имущественное право или отношение займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ. Ценные бумаги могут существовать в форме обособленных документов или записей на счетах».

Преимуществами этого определения по сравнению с определением, данным в Гражданском кодексе, является то, что в нём к ценным бумагам отнесены только денежные документы и уточнён круг отношений, удостоверяемых ценными бумагами: это имущественное право или отношение займа. Однако в этом определении также не указывается право владельца ценной бумаги на получение дохода или выгоды. Поскольку это положение в 2001 г. было отменено, использование приведённого в нем определения в практике формально не представляется возможным.

В экономической литературе дан ряд определений ценной бумаги, авторы которых в большинстве случаев исходят из определения, предложенного в положении № 78. Так, С. А. Макарова [39] считает, что «ценные бумаги представляют собой денежные документы, удостоверяющие имущественные права или статус займа владельца ценной бумаги по отношению к эмитенту». В данном определении, не указано на возможность ценной бумаги обеспечивать её владельцу доход.

Я.М. Миркин определяет ценные бумаги как «права на ресурсы, обособившиеся от своей основы и даже имеющие собственную материальную форму (например в виде бумажного сертификата, записи по счетам и т.п.)» [45]. В общеэкономическом смысле такое определение верно выражает суть ценных бумаг, однако общность такого определения затрудняет выделение именно ценных бумаг из совокупности аналогичных документов и автором предлагаются дополнительные пояснения к определению о том, что ценные бумаги должны отвечать следующим требованиям: обращаемость, доступность для гражданского оборота, стандартность и серийность, документарность, регулируемость и признание государством, рыночность, ликвидность, риск.

В Финансово-кредитном словаре [68] даются два определения ценных бумаг: 1. «Ценные бумаги – это свидетельство об участии в капитале акционерного общества или предоставлении займа; долгосрочные обязательства эмитентов выплачивать их владельцам доходы в виде дивидендов или процентов». 2. С юридической точки зрения ценные бумаги определяются как «денежные и товарные документы, объединяемые общим для них признаком – необходимостью предъявления для реализации выраженных в них имущественных прав». Эти два дополняющих друг друга определения верно трактуют отдельные свойства ценных бумаг, но каждое в отдельности не может, на наш взгляд, быть определением, удовлетворяющим изменившимся современным экономическим и юридическим требованиям.

Н.Я. Бамбаева определяет ценную бумагу как «документ, который отражает связанные с ним имущественные права, может самостоятельно обращаться на рынке и быть объектом купли-продажи и иных сделок, служит источником получения регулярного или разового дохода, выступает разновидностью денежного капитала»[16]. В целом в определении отражены основные свойства ценной бумаги, однако, на наш взгляд, слишком обобщённо характеризуется одно из основных свойств ценных бумаг – удостоверение прав собственности или отношений займа. При такой формулировке сложно будет выделить именно ценные бумаги из множества иных денежных документов.

Достаточно близким по экономическому содержанию к вышеприведённому является определение, которое предлагает И. Я. Лукасевич [36] в работе «Анализ ценных бумаг (операций)». «Ценная бумага (security) представляет собой документ, который имеет денежную стоимость, отражает связанные с ним имущественные права или долговые обязательства, может самостоятельно обращаться на рынке и быть объектом купли-продажи или иных сделок, а также служит источником получения регулярного или разового дохода».

А. Абрамов [10] разделяет позиции тех специалистов, которые под «ценной бумагой понимают формализованную совокупность прав требования владельцев по отношению к эмитентам».

Действительно, суть ценных бумаг заключается в содержащихся в них обязательствах и требованиях эмитентов и держателей ценных бумаг, но по такому определению сложно выделить ценные бумаги из совокупности аналогичных документов.

Ограничивается определёнными государством правами при определении ценной бумаги и автор статьи «Ценная бумага – вещь, документ или совокупность прав» М. Крылова, которая предлагает следующее определение ценной бумаги: «Ценная бумага – это нематериальная вещь, представляет собой совокупность указанных в законе прав, удостоверение, передача и осуществление которых возможны только в порядке и способами, определёнными законом либо (в допускаемых законом случаях) подзаконными актами» [35].

Однако если анализировать права на саму ценную бумагу, а не вытекающие из неё права, то несомненен тот факт, что любую рыночную ценную бумагу можно продать на вторичном рынке аналогично вещи с целью получения выгоды, исходя из способности ценной бумаги самостоятельно обращаться на рынке. Таким образом, ценная бумага в этом случае удовлетворяет всем основным признакам вещи: она свободно обращается на рынке и способна удовлетворять потребность её владельца в получении дохода, в этом и проявляется, на наш взгляд, её потребительная стоимость, следовательно, её можно считать вещью.

Существенно отличается от традиционных определение ценной бумаги, предложенное авторами учебного пособия «Ценообразование на финансовом рынке» под редакцией профессора В. Е. Есипова. По мнению авторов, «ценная бумага – это форма существования капитала, отличная от его товарной, производительной и денежной форм, которая может передаваться вместо него самого, обращаться на рынке как товар и приносить доход» [73].

Поясняя сущность ценной бумаги, авторы уточняют, что ценная бумага является «формой фиксации рыночных отношений между участниками рынка, которая сама является объектом этих отношений» и «главная её ценность состоит в тех правах, которые она даёт своему владельцу. Последний обменивает свой товар или свои деньги на ценную бумагу только в том случае, если он уверен, что эта ценная бумага ничуть не хуже, а даже лучше, чем сами деньги или товар».

По нашему мнению, предложенное авторами определение носит несколько абстрактный характер, поскольку конкретно не указано, что это за форма существования капитала и чем она отличается от других его форм. В практической и юридической практике будет очень сложно выделить именно ценные бумаги из различных форм существования капитала, используя указанное определение. Очевидно, в данном контексте, было бы резонно уточнить, что в основе изменения цен на ценные бумаги лежит движение фиктивного капитала, который обладает способностью возрастания либо уменьшения вследствие возможности самостоятельного обращения на вторичном рынке под воздействием изменения объективных и субъективных причин. При этом возможность существования самого фиктивного капитала как такового обусловлена обособлением ссудного и фондового капитала от производительного капитала с помощью создания специальных форм движения этого капитала. Закрепление отрыва реального капитала от фиктивного происходит с помощью кредитных договоров и ценных бумаг, которые подтверждают права собственника на соответствующие активы. Происходит разрыв между реальной экономической и юридической формами капитала. Таким образом, фиктивный капитал проявляется в форме титула собственности, который обладает способностью независимо от реального капитала обращаться на рынке, при этом фиктивный капитал опосредует процессы концентрации и централизации капитала, распределения и перераспределения прибыли и национального дохода.

В. А. Лялин и П. В. Воробьев определяют ценные бумаги как «специальным образом оформленные финансовые документы, в которых зафиксированы определённые права владельца или предъявителя ценной бумаги» [37]. Это определение ценных бумаг в целом, на наш взгляд, верно характеризует ценные бумаги, но слишком общий характер этих определений на практике затрудняет выделение ценных бумаг из других документов и не способствует чёткому пониманию этой категории при её изучении.

Определение ценной бумаги, в основу которого положено определение из отменённого в настоящее время Положения о ценных бумагах, утверждённого постановлением СМ СССР от 16.06.1990 г. № 590, представлено авторами монографии «Введение в российский фондовый рынок» под редакцией профессора В. С. Золотарева. «Ценная бумага – это денежный документ, удостоверяющий имущественное право или отношения займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ, дающий владельцу право на получение разового или регулярного дохода. Ценные бумаги могут самостоятельно обращаться на рынке, быть объектом купли-продажи и иных действий, являться источником получения дохода» [26].

С таким определением вполне можно согласиться, поскольку в нём определены основные признаки ценной бумаги как экономической категории. Опираясь на эти признаки, вполне можно выделить ценные бумаги среди других документов. Однако утверждение, что они являются источником дохода, не совсем корректно, т.к. источником дохода для эмитентов являются не сами ценные бумаги, а денежные средства, которые привлекаются при продаже ценных бумаг, а для инвесторов доходами по приобретённым ценным бумагам являются дивиденды, процентные доходы и положительные курсовые разницы.

Исходя из проведённого анализа основных характеристик ценных бумаг и различных точек зрения по вопросу определения сущности ценных бумаг, мы считаем, что ценные бумаги можно определить как денежные документы, существующие в строго установленной государством форме, которые удостоверяют имущественные отношения или отношения займа между эмитентом и инвестором, самостоятельно обращаются на рынке и дают право на получение дохода. Реализация прав по ценным бумагам осуществляется при предъявлении самих ценных бумаг либо документов, удостоверяющих права на ценные бумаги. Все перечисленные свойства должны быть присущи ценным бумагам в совокупности.