Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s

Международное частное право

20Подводя итог, можно сказать:

1)наиболее эффективной и адекватной современной реальной действительности представляется концепция широкого понимания МЧП;

2)частноправовые отношения в МЧП — это отношения между частными, несуверенными субъектами права, возникающие в международном пространстве;

3)предмет МЧП — любые отношения между частными лицами независимо от их предметной сферы действия (гражданско-правовые, семейные, трудовые, процессуальные, валютные, таможенные);

4)такие отношения возникают по поводу реализации имущественных и связанных с ними неимущественных прав и интересов частных лиц;

5)понятие «иностранный элемент» следует понимать не с точки зрения структурных элементов правоотношения, а как наличие его реальной юридической связи с двумя и более правовыми системами;

6)основное значение в МЧП имеют вопросы применимого права

и вопросы международного гражданского процесса.

Нет необходимости отказываться от разработанной и привыч- ной юридической терминологии для определения предмета МЧП, но следует учитывать и современные правовые новеллы. Предмет МЧП можно сформулировать следующим образом — это отношения, связанные с правопорядком двух и более государств и возникающие между частными лицами по поводу реализации их имущественных и личных неимущественных прав.

1.2	Соотношение международного частного
	права с международным и национальным
	правом. Место международного частного
	права в правовой системе

МЧП «колеблется между территориальной сущностью внутригосударственного права и универсальностью международного публич- ногоправа…Этопридаетмеждународномучастномуправугибридный характер и представляет его как чрезвычайно усложненную область права» (П. Каленский). МЧП затрагивает правовое регулирование отношений, которые имеют международный характер, но при этом подчиняются национальным законам отдельных государств.

Проблема соотношения международного публичного, национального и международного частного права — одна из самых сложных.

Глава 1. Понятие и система международного частного права

Основные концепции по вопросу соотношения международного публич- ного, национального и международного частного права:

1)МЧП входит в структуру международного права. Вопросы международного частного и международного публичного права относятся к одной отрасли права — международному праву в широком смысле слова. Международное публичное и международное частное право являются подотраслями одной отрасли права (С.Б. Крылов);

2)МЧП — часть внутригосударственного права. В «национальной концепции МЧП» можно выделить точки зрения:

а) МЧП — самостоятельная отрасль в системе национального частного права. Оно входит в систему внутреннего (национального) права государства и в этой системе выступает как самостоятельная отрасль со своим специфическим предметом и методом регулирования (Г.К. Дмитриева);

б) МЧП — подсистема, особое правовое образование в системе национального права. МЧП — это явление юридически более сложное, чем обособившаяся в отрасль внутригосударственного права совокупность норм. Оно имеет статус особой подсистемы внутригосударственного права (Л.П. Ануфриева);

3)МЧП — независимая правовая система, самостоятельное правовое образование, полисистемный комплекс. «Абсолютно очевиден комплексный характер природы МЧП, невозможность втиснуть МЧП ни в рамки национального, ни в рамки международного публичного права. МЧП — совершенно самостоятельная правовая система» (Н.Ю. Ерпылева);

4)МЧП — это «искусственное образование». МЧП «является искусственным образованием, которое нельзя рассматривать ни как часть международного, ни как часть внутригосударственного права. Не образует оно и собственной системы права, так как само состоит из норм этих правовых систем» (В.В. Гаврилов).

Приведенные высказывания лишний раз подчеркивают «гибридную природу МЧП» и факт, что МЧП представляет собой «клубок противоречий и проблем». Может быть, следует согласиться с тем, что проблема генезиса МЧП относится к категории вечных и «вопрос о МЧП не будет однозначно решен до тех пор, пока существует юридическая наука» (П.Н. Бирюков).

Современная глобальная правовая система состоит из двух самостоятельных, автономных нормативных систем — системы международного права и национально-правовой системы. Международное и национальное (внутригосударственное) право не изолированы друг от друга, а тесно связаны, взаимозависимы и взаимодействуют. Международное право налагает обязательства на государство; национальное право регулирует, каким образом эти обязательства будут выполнены.

Несмотря на элементы «наднациональности и универсальности», отношения сферы МЧП регулируются прежде всего в рамках национального правопорядка. Ни в одном государстве не существует специального закона «О международном гуманитарном праве» или «О международном космическом праве», но во многих государствах действуют законы «О международном частном праве». Трудно привести пример национального уголовного кодекса, содержащего раздел «Международное уголовное право», но не составляет труда привести примеры национальных кодификаций гражданского права, содержащих раздел «Международное частное право».

21

1

2

3

4

5

6

7

8

9

10

11

12

13

14

15

16

17

18

	Международное частное право
22	МЧП является частью национально-правовой системы (россий-

ское МЧП, французское МЧП). Термин «международное» применительно к международному публичному и международному частному праву употребляется в различном смысле: «В первом случае термин “международное” понимается как “межгосударственное”, а во втором — “международное” в смысле регулирования отношений с иностранным элементом» (И.С. Перетерский).

ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ В решениях международных правоприменительных органов МЧП

квалифицируется как часть национального права: решения Постоянной палаты международного правосудия по делам о сербских и бразильских займах 1929 г.; решения Международного суда ООН по делам «Ноттебома» («Лихтенштейн против Гватемалы»), о норвежских займах («Франция против Норвегии»).

МЧП входит в национальную правовую систему, но занимает в ней специфическое место. Особый характер и парадоксальность МЧП выражены в самом термине — «национальное международное частное право». С первого взгляда эта терминология производит абсурдное впечатление, — не может быть отрасли права, одновременно являющейся и национальной, и международной. Однако здесь нет ничего абсурдного, — речь идет о правовой системе, предназначенной регулировать международные отношения, возникающие в частной жизни.

Парадоксальность МЧП выражается и в том, что одним из его основных источников выступает международное публичное право, играющее особую роль в формировании МЧП. Принято говорить о двойственном характере норм и источников МЧП. Это, пожалуй, единственная отрасль национального права, в которой международное публичное право выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие.

Соотношение международного публичного и международного частного права. Субъекты международного публичного права — это прежде всего государства. Международная правосубъектность всех остальных образований имеет вторичный характер и производна от правосубъектности государства. Перечень субъектов МЧП такой же, но основные его субъекты — физические и юридические лица; государства выступают как лица частного права.

Объект регулирования международного публичного права — межгосударственные (властные) отношения. Объект регулирования МЧП — частноправовые (невластные) отношения, связанные с правопорядком двух и более государств.

Глава 1. Понятие и система международного частного права

Метод регулирования в международном публичном праве имеет координационный, согласительный характер. Это метод согласования воль государств. Основные методы регулирования в МЧП — децентрализация и автономия воли, направленные на преодоление коллизий национальных правовых систем.

Источники международного публичного права — международные договоры и обычаи, общие принципы права цивилизованных народов, резолюции и рекомендации международных организаций, акты международных конференций. Основной источник МЧП — национальное законодательство; международно-правовые акты регулируют отношения сферы МЧП после их имплементации в национальное право.

Сфера действия международного публичного права имеет глобальный характер. Существует универсальное (общее) и локальное международное право. МЧП имеет прежде всего национальную сферу действия — в каждом государстве действует собственное МЧП. Одновременно существует региональное МЧП (Кодекс Бустаманте, право ЕС), нормы которого имеют международно-правовую природу.

Ответственность в международном публичном праве имеет меж- дународно-правовой характер. Ответственность в МЧП наступает по нормам национального права, имеет деликтный или контрактный ха- рактер.

МЧП — специфическая часть национального права. С другими нормативными комплексами национального права, регулирующими сходные отношения (имущественные и связанные с ними неимущественные отношения между частными лицами), МЧП соотносится следующим образом.

Субъектынациональногоправа—физическиеиюридическиелица, образования без статуса юридического лица, государство, его органы. Субъекты МЧП — национальные и иностранные частные лица (в том числе иностранное государство и его органы). Все частные правоотношения с участием иностранных лиц, транснациональных корпораций, международных юридических лиц — сфера действия МЧП.

Объект регулирования национального права — отношения «внутреннего» характера (властные, диагональные, невластные). Объект регулирования в МЧП — невластные (частично диагональные) отношения, юридически связанные с правом двух и более государств.

Метод регулирования в национальном праве — материальноправовые (прямые) предписания. Основной метод МЧП — применение коллизионных норм.

Источники национального права — национальное законодательство, международное право, судебная практика и доктрина, аналогия

23

1

2

3

4

5

6

7

8

9

10

11

12

13

14

15

16

17

18

Международное частное право

24права и закона, общие принципы права. Перечень источников МЧП следует дополнить автономией воли сторон.

Сфера действия национального права — национальная (территория данного государства). Это относится и к МЧП, но необходимо подчеркнуть существование регионального МЧП и процесс формирования универсального МЧП.

Ответственность в национальном праве, регулирующем частноправовые отношения (в том числе в МЧП), имеет контрактный и деликтный характер.

На сегодняшний день МЧП целесообразно квалифицировать как самостоятельную подсистему национального права (Л.П. Ануфриева). Одновременно можно предположить, что в перспективе основным инструментом развития МЧП будут выступать международные договоры и наднациональные нормативные правовые акты (Н.Ю. Ерпылева). Потенциально можно прогнозировать обособление МЧП в самостоятельную систему, занимающую в глобальной правовой системе промежуточное положение между международно-правовой и национально-правовой системами.

В отечественной доктрине принято говорить о делении системы национального права на две подсистемы (две суперотрасли) — публичное и частное право. В настоящее время к этому делению следует подходить более осторожно. Современная национальная правовая система неизмеримо сложнее и демонстрирует следующие тенденции:

—формирование «комплексных», «смешанных» (предпринимательское, акционерное, банковское) отраслей национального права;

—формирование в составе публично-правовых отраслей целостной совокупности норм, регулирующих частноправовые отношения (таможенное право — институт «таможенных договоров»);

—«публицизацию» частноправовых отношений: рост публичноправовой составляющей в регулировании отношений между частными лицами (семейное, трудовое право).

Любая отрасль публичного права имеет в своем составе частноправовые категории, а любая отрасль частного права обладает элементами «публичности». В конечном счете все отрасли права представляют собой разумный баланс между «публичным» и «частным». Любая целостная совокупность норм (в том числе МЧП) «отличается смешанным характером — отчасти публичным, отчасти частным» (Г.Ф. Шершеневич).

Зарубежные юристы не акцентируют различия между публичным

èчастным правом. Наиболее ярко это проявляется в теории «прави-

Глава 1. Понятие и система международного частного права

тельственного интереса»: государство заинтересовано в применении не только своего публичного, но и своего частного права.

Не отказываясь от традиционного деления права на частное и публичное, в современных условиях представляется более продуктивным выделять не частноправовые или публично-правовые отрасли, а отраслевые подсистемы национального права. Можно говорить о существовании в системе национального права самостоятельных подсистем: система государственного права (конституционное, избирательное, муниципальное), система финансового права (валютное, бюджетное, налоговое), система гражданского права (гражданское, торговое, предпринимательское, корпоративное).

В системе национального права в качестве самостоятельной подсистемы целесообразно выделить систему МЧП: МЧП в узком смысле, коллизионное право, транснациональное банкротство (международное конкурсное право), международное нотариальное право, международный гражданский процесс, международный коммерческий арбитраж. Такое деление соответствует законодательным подходам, закрепляющим «широкую концепцию МЧП», упрощает решение вопросов о природе МЧП и его нормативной структуре.

В отечественной литературе попытки разделить нормативный массив МЧП на отрасли и подотрасли появились в 70—80-х гг. XX в. (например, А.Л. Маковский предложил обособить международное частное морское право как самостоятельную отрасль МЧП). Многие представители современной российской науки поддерживают подобное деление: М.М. Богуславский считает, что совокупность норм, регулирующих имущественные отношения в области торгового мореплавания, представляет собой подотрасль МЧП. В качестве самостоятельной подотрасли МЧП выступает международное частное трудовое право: «Высокая степень обособления характеризует комплексы норм международного частного права, действующих в области торгового мореплавания, трудовых отношений (системы этих норм нередко обозначаются как “международное частное морское право”, “международное частное трудовое право”)» (В.П. Звеков).

МЧП представляет собой «клубок противоречий» и «гибрид в юриспруденции», поэтому при характеристике системы МЧП понятия «отрасль — подотрасль — институт» целесообразно употреблять условно, без применения формальных критериев. Данный подход не соответствует принятым в отечественной доктрине определениям, является спорным и неоднозначным. Однако любые теоретиче- ские построения в области МЧП априорно спорны и неоднозначны. В доктрине нет единодушия по фундаментальным, основополагающим вопросам МЧП, тем более нет единообразного понимания категорий «отрасль» или «институт» МЧП. Возможно, на сегодняшний день не существует объективных оснований для обособления в МЧП

25

1

2

3

4

5

6

7

8

9

10

11

12

13

14

15

16

17

18

Международное частное право

26самостоятельных образований (отраслей и подотраслей), но de lege ferenda подобное деление окажется востребованным.

Первый элемент в системе МЧП — международное частное право в узком смысле (собственно МЧП), которое представляет собой отрасль МЧП как системы права. МЧП в узком смысле состоит из общей и особенной частей, в каждой из которых можно выделить подотрасли и институты. Структура МЧП в узком смысле построена по пандектной системе, характерной для российского частного права. Общая часть МЧП в узком смысле включает основные теорети- ческие категории (понятие, предмет, метод, источники). Особенная часть объединяет специальные (с точки зрения объекта регулирования) подотрасли МЧП в узком смысле.

Совокупность общих теоретических категорий МЧП можно обозначить как подотрасль МЧП в узком смысле. Эта подотрасль делится на самостоятельные институты. В отечественном законодательстве общие категории МЧП закреплены главным образом в гл. 66 разд. VI части третьей ГК РФ:

—предмет МЧП (ст. 1186);

—методы МЧП (ст. 1186);

—принципы МЧП (ст. 1188, 1189, 1194, 1196, 1210);

—источники МЧП (ст. 1186).

Особенная часть МЧП в узком смысле состоит из специальных подотраслей:

—право лиц (субъекты МЧП);

—международное вещное право;

—международное договорное право;

—международное транспортное право;

—международное частное валютное право;

—международное право интеллектуальной собственности;

—международное частное трудовое право;

—международное деликтное право;

—международное наследственное право;

—международное семейное право.

Âотечественной литературе употребляется подобная терминология: международное коммерческое право, международное транспортное право, международное вексельное право, международное банковское право (Н.Ю. Ерпылева); международное частное трудовое право (В.П. Звеков), международное семейное право (В.А. Канашевский, А.Л. Маковский, Г.Ю. Федосеева).

Âосновном в российской доктрине принято говорить не о «международном договорном праве», а о «праве внешнеторговых сделок», не о «международном частном трудовом праве», а о «трудовых отношениях в МЧП». В зарубежной доктрине (Х. Кох, У. Магнус, П. Винклер фон Моренфельс) частично употребляется предложенная терминология (международное вещное право, международное договорное право, международное наследственное право, международное

Глава 1. Понятие и система международного частного права

семейное право). Такие обозначения отличаются лаконичностью и удобством с точки зрения юридической лексики. Разумеется, можно привести серьезные аргументы против термина «международное деликтное право» в пользу термина «внедоговорные обязательства в МЧП», против термина «международное транспортное право» в пользу термина «право международных перевозок». Однако необходимо иметь в виду, что и сам термин «международное частное право» является общепринятым, но отнюдь не бесспорным.

Специальные подотрасли делятся на институты: например, международное транспортное право подразделяется на международное частное морское право, право автомобильных перевозок, право железнодорожных перевозок, право воздушных перевозок, право смешанных перевозок.

Коллизионное право — центральная, основополагающая отрасль всей системы МЧП. Цель МЧП — облегчить сосуществование права отдельных государств в части регулирования отношений между несуверенными субъектами с иностранным элементом и сделать возможным их координацию. Односторонне определенная юрисдикция, произвольное заявление независимого закона, отказ уважать существование других правовых систем приводят за границей к отказу исполнять решения судов такого государства и к отказу в применении его права (П. Каленский). Применение норм иностранного права — центральная проблема МЧП, которая решается с помощью особого, неизвестного иным правовым системам юридического инструментария — коллизионных норм. Наличие в нормативной структуре коллизионных норм — «монополия» МЧП.

Коллизионное право — самая объемная, сложная и важная часть МЧП. В доктрине главным достижением МЧП называется то, что с помощью коллизионных норм государствам удалось преодолеть «юридический национализм», замкнутость национальных правовых систем и подчинение всех правоотношений с иностранным элементом праву страны суда (А. Мережко).

В решениях Постоянной палаты международного правосудия по делам о сербских и бразильских займах 1929 г. подчеркивается, что МЧП — это прежде всего коллизионное право, направленное на разрешение коллизий разнонациональных законов. Коллизионные нормы обеспечивают взаимодействие правопорядков различных государств, международного правопорядка и системы международного права. Этот «классический инструментарий» может рассматриваться в рамках МЧП как самостоятельная подсистема — коллизионное право (Л.П. Ануфриева).

В Конституции РФ (п. «п» ст. 71) употребляется термин «федеральное коллизионное право». Это позволяет предположить, что оте- чественный законодатель не включает коллизионное право в МЧП и закрепляет самостоятельный характер коллизионного права в российской нормативной системе. По мнению большинства отечественных исследователей, норма Конституции имеет в виду разрешение конфликтов между различными российскими законами; к отношениям, связанным с иностранным правопорядком, эта норма не относится. При этом норма п. «п» ст. 71 может быть истолкована так, будто в российском праве существует отдельная отрасль «федеральное коллизионное право». Однако в разд. VI «Международное частное право» ГК РФ данная позиция не отражена; этот законодательный акт сводит нормы МЧП именно к коллизионным. Гражданское зако-

27

1

2

3

4

5

6

7

8

9

10

11

12

13

14

15

16

17

18

Международное частное право

28нодательство не позиционирует коллизионное право в качестве самостоятельной отрасли российского права. С точки зрения российского гражданского законодательства МЧП отождествляется с коллизионным правом.

Коллизионное право представляет собой фундамент МЧП, его первоисточник и основу. Коллизионные нормы предопределяют применение материально-правовых норм, а коллизионный метод регулирования сохраняет доминирующее положение. В силу своей значимости коллизионное право в системе МЧП занимает особое место, — совокупность коллизионных норм может считаться не только самостоятельной отраслью, но и самостоятельной подсистемой МЧП. Обозначение коллизионного права как отрасли МЧП нацелено на достижение терминологического единообразия при характеристике структурных элементов МЧП.

Основной массив коллизионных норм — это МЧП в узком смысле. Коллизионное право как отрасль системы МЧП состоит из теории коллизионного права («учение о коллизионных нормах») и основ применения иностранного права.

Отдельный конгломерат коллизионных норм присутствует в каждой отрасли МЧП — в трансграничном банкротстве, международном нотариальном праве, международном гражданском процессе, международном коммерческом арбитраже. Однако число таких норм незначительно, их применение не отработано, законодательно данный вопрос урегулирован в немногих странах. Представляется нецелесообразным выделять, например, процессуальные коллизионные нормы и включать их в коллизионное право как отдельную отрасль МЧП. Нельзя говорить и об их обособлении в пределах соответствующих отраслей МЧП.

Ñточки зрения правоприменения МЧП нельзя сравнить с какойлибо другой правовой системой, — только в МЧП возникает проблема применения иностранного права. Применение права другого государства, основанное на изначальном применении национального права (коллизионная норма), представляет собой сложнейшее, во многом парадоксальное явление, свойственное только МЧП. Думается, совокупность норм, регулирующих этот процесс, следует выделить в отдельную подотрасль коллизионного права — основы применения иностранного права. Эта подотрасль включает в себя институты:

— квалификация правовых понятий (ст. 1187 ГК РФ);

— коллизионная взаимность (ст. 1189 ГК РФ);

— институт обратной отсылки (ст. 1190 ГК РФ);

— установление содержания иностранного права (ст. 1191 ГК РФ);

— оговорка о публичном порядке в позитивном и негативном смысле (ст. 1192, 1193 ГК РФ).

Глава 1. Понятие и система международного частного права

Международное конкурсное право (транснациональное банкротство, трансграничная несостоятельность) — самостоятельная отрасль в системе МЧП. В нормативной структуре МЧП нормы, регулирующие международное конкурсное право, занимают особое место вследствие их материально-процессуальной природы. Некоторые национальные кодификации специально подчеркивают включение отношений сферы транснационального банкротства в предмет регулирования законодательства о МЧП (Бельгия, Швейцария). Современные тенденции регулирования трансграничной несостоятельности позволяют говорить о нем как о самостоятельной отрасли МЧП.

Международное нотариальное право (нотариальные действия в МЧП) — это совокупность норм, регулирующих функционирование национальных нотариальных органов в сфере частноправовых отношений, связанных с правом двух и более государств. Нормы, регламентирующие нотариальную деятельность, имеют процессуальный характер. Пока рано говорить о международном нотариальном праве как о целостной совокупности норм. Потенциально, учитывая современные тенденции развития МЧП, можно предположить, что международное нотариальное право оформится в самостоятельную отрасль МЧП.

Международный гражданский процесс (международное гражданское процессуальное право) (МГП) — самостоятельная отрасль в системе МЧП.

Ранее в отечественной доктрине господствовала позиция, что МГП входит в состав МЧП как отрасли правоведения. С точки зрения отраслевой принадлежности МГП определяется как совокупность специальных норм национального гражданского процесса (Л.А. Лунц).

Âдоктрине ФРГ международный гражданский процесс считается самостоятельной отраслью национального права: «Международный гражданский процесс… не является придатком МЧП. Скорее наоборот, первый чаще обладает преимуществом» (Х. Шак).

Âсовременной российской литературе доминирует точка зрения, что МЧП регулирует не только гражданские, семейные, трудовые, но и процессуальные права иностранных граждан, предприятий, организаций и лиц без гражданства» (Н.И. Решетникова, В.В. Ярков, Л.П. Ануфриева, Н.Ю. Ерпылева).

Современное национальное законодательство о МЧП одновременно регулирует и вопросы МГП — в Указе о международном частном праве Венгрии (1979 г.) подчеркивается: «Настоящий Указ принимается… в целях определения:

— право какого государства следует применять, если в… правоотношениях участвует… иностранный элемент;

29

1

2

3

4

5

6

7

8

9

10

11

12

13

14

15

16

17

18