§ 4. Правовые нормы, обязывающие принимать кодексы этики, корпоративного поведения и иные кодексы, направленные на регулирование поведения членов органов управления и иных работников юридического лица

Проблема коррупции в бизнесе, проблема конфликта интересов - это, прежде всего, проблема для самой организации, сотрудники которой используют коррупционные практики. Соответственно, именно в самой организации: а) должна формироваться культура нетерпимого отношения к коррупции; б) должны быть созданы регулирующие положения, препятствующие конфликту интересов. Однако в тех случаях, когда сам бизнес не создает соответствующих механизмов "самоочищения", законодательство устанавливает положения, направленные на стимулирование создания внутри организаций структур и правил, направленных на борьбу с деловой коррупцией и пресечение конфликта интересов.

Речь идет о разного рода кодексах корпоративной этики, кодексах корпоративного поведения (или кодексах корпоративного управления). И хотя, в отличие от западных правопорядков, в России рекомендательные акты пока не заняли значимого места в правовой системе, определенные наработки здесь можно исследовать и использовать.

Прежде всего рассмотрим Кодекскорпоративного поведения, рекомендованный к использованию ФКЦБ России*(179). Если обратиться к его содержанию, можно обнаружить, что целый ряд его положений посвящен институту ответственности, который мы указываем в качестве одного из ключевых правовых средств в борьбе с деловой коррупцией.

Указанный акт содержит большое число рекомендаций по изменению устава общества, а также его внутренних документов в целях совершенствования механизма привлечения к ответственности отдельных участников акционерных отношений. В частности, для увеличения возможности привлечения к ответственности членов совета директоров акционерного общества рекомендуется разработать и закрепить во внутренних документах юридического лица подробный перечень обязанностей членов совета директоров, исполнение которых позволит им наиболее эффективно осуществлять свои функции (абз. 2 п. 3.4гл. 3 Кодекса корпоративного поведения); для установления реального механизма ответственности членов совета директоров в обществе рекомендуется вести наряду с протоколами стенограммы заседаний совета директоров (п. 4.16гл. 3 Кодекса корпоративного поведения).

Отдельные статьи документа полностью посвящены различным аспектам ответственности отдельных участников акционерных отношений, в частности членов совета директоров (ст. 6гл. 3 Кодекса корпоративного поведения), а также генерального директора (управляющей организации, управляющего) и членов правления общества (ст. 6гл. 4 Кодекса корпоративного поведения). При этом делается попытка раскрыть значение понятия "добросовестное и разумное поведение", оказывающее большое значение на привлечение к ответственности членов органов управления акционерного общества (пп. 6.1.1гл. 3 ипп. 6.1.1гл. 4 Кодекса корпоративного поведения).

Нельзя не признать позитивной тенденцию придания положениям указанного рекомендательного документа большей юридической силы. Если ранее Кодекскорпоративного поведения оставался сугубо декларативным документом, положения которого соблюдало ограниченное число российских акционерных обществ и чаще всего по желанию, то сегодня на уровне судебной практики его положения приобретают практически нормативное значение. К примеру, при оценке добросовестности и разумности действий руководителей хозяйственных обществ суды делают прямые отсылки к положениям кодекса (см., к примеру,определениеВАС РФ от 12 декабря 2011 г. N ВАС-12505/11 "О передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации",постановлениеПрезидиума ВАС РФ от 6 марта 2012 г. N 12505/11 по делу N А56-1486/2010).

Несмотря на очевидные достоинства Кодексаи его большой вклад в дело развития нормальных корпоративных отношений в России, рассматриваемый документ, прежде всего, уделяет внимание проблеме ответственности только одной группы участников акционерных отношений: лиц, осуществляющих управление акционерным обществом. Ответственность же иных, не менее, а в ряде случаев и более, значимых лиц осталась без внимания.

В финансовой сфере, особенно в части инвестиций, распространены кодексы профессиональной этики.

В качестве примера можно привести ст. 35 и 36 Федерального закона "Об инвестировании средства накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" (практически аналогичные положения в ст. 36.24,36.25Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах" ист. 32и33Федерального закона "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих").Статья 35указывает, что меры по недопущению возникновения конфликта интересов в отношении должностных лиц субъектов и иных участников отношений по инвестированию средств пенсионных накоплений устанавливаются в кодексах профессиональной этики соответствующих организаций.Статья 36указывает, что кодекс профессиональной этики представляет собой нормативный акт, направленный на защиту законных прав и интересов собственника средств пенсионных накоплений и застрахованных лиц и подлежащий исполнению должностными лицами и сотрудниками организаций, принимающими участие в работе со средствами пенсионных накоплений. Кодексы профессиональной этики принимаются управляющими компаниями, брокерами, специализированным депозитарием на основе типового кодекса профессиональной этики, утверждаемого Правительством Российской Федерации. Кодекс профессиональной этики должен включать в себя свод правил и процедур, обязательных к соблюдению всеми должностными лицами и сотрудниками соответствующих организаций, а также санкций, применяемых к нарушителям за их неисполнение. Требования кодекса профессиональной этики должны быть направлены на:

1) выявление и предотвращение конфликта интересов специализированного депозитария, управляющих компаний, брокеров в процессе инвестирования средств пенсионных накоплений;

2) выявление и предотвращение конфликта интересов отдельных сотрудников управляющих компаний, специализированного депозитария, брокеров в части управления инвестированием средств пенсионных накоплений;

3) предотвращение использования должностными лицами и сотрудниками находящейся в распоряжении специализированного депозитария, управляющей компании, брокера информации, распространение которой может повлиять на рыночную цену активов, в которые размещаются средства пенсионных накоплений, а также информации, которая не подлежит опубликованию, в целях извлечения материальной и личной выгоды в результате покупки (продажи) ценных бумаг;

4) обеспечение защиты коммерческой тайны в части инвестирования средств пенсионных накоплений, переданных в управление;

5) соблюдение иных требований профессиональной этики, определяемых Правительством Российской Федерации.

С нашей точки зрения, практику применения таких инструментов, как внутренние кодексы, следует расширять и делать ее обязательной для всех организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В таких документах должны быть урегулированы меры, направленные на борьбу с коррупцией.

Нельзя не сказать о том, что при отсутствии нормативного регулирования многие крупные (прежде всего публичные) бизнес-структуры принимают кодексы этики, в которых описывают требования к антикоррупционному поведению. В качестве примера приведем Кодекс деловой этики АО "Роснефть" (утвержденный Советом директоров 31 декабря 2008 г.)*(180). Пункт 3.2.7 этого документа ("Действия в ситуации конфликта интересов") прямо указывает, что "конфликт между интересами Компании и собственными интересами сотрудников негативно сказывается на качестве работы, наносит ущерб Компании. Роснефть стремится исключить любую возможность возникновения таких ситуаций. Компания считает необходимым выполнение следующих требований: принимая решение по деловому вопросу, необходимо руководствоваться исключительно интересами Компании. Личные или семейные обстоятельства не должны влиять на ваше суждение о том, какие действия в наибольшей степени соответствуют интересам Компании; следует избегать финансовых или иных связей, которые могут стать причиной возникновения конфликта интересов и помешать эффективному выполнению вашей работы; если у сотрудника или его близких существует какая-либо имущественная или финансовая заинтересованность в деятельности конкурирующей компании, фирмы-поставщика или заказчика (или их аффилированных лиц), необходимо сообщать об этом своему руководителю. Поступать так нужно и в том случае, если сотрудник прямо или косвенно участвует в финансовых активах или акционерном капитале таких организаций; не допускать использования своего служебного положения в личных целях, например, для получения подарков, вознаграждения или иных выгод для себя лично или других лиц, в том числе в обмен на поставку Компанией продукции, работ или услуг либо в обмен на предоставление конфиденциальной информации...".

Интересны положения этого документа о подарках или иной выгоде (пункт 3.2.8). В частности, отмечается, что Компания допускает получение или дарение деловых подарков только в том случае, если это соответствует принятой деловой практике и не нарушает существующих законов и этических стандартов. Далее отмечаются следующие положения: "Получая или вручая подарок, нужно помнить о том, что: это не должно подразумевать возникновения каких-либо обязательств перед дарителем; стоимость подарка должна быть оправдана поводом и особенностями деловых отношений получателя подарка или его дарителя с Компанией. Представляя интересы Роснефти, следует строго соблюдать следующие нормы: избегать ситуаций, когда получение либо передача подарков или оказание услуг может вступать в конфликт или создавать впечатление конфликта личных и корпоративных интересов; работая с государственными и муниципальными органами и организациями, а также с их служащими и работниками, строго соблюдать требования и запреты нормативных правовых актов, касающиеся оснований и порядка дарения подарков или осуществления иных видов вознаграждения; дарение или прием дорогостоящих подарков и участие в дорогостоящих представительских мероприятиях допустимы только с предварительного разрешения руководителя".

Еще одним интересным примером является Кодекс корпоративной этики ОАО "ФСК ЕЭС"*(181). Этот документ пытается определить конфликт интересов следующим образом: "ситуация конфликта интересов возникает, когда сотруднику открывается возможность извлечь материальную или иную выгоду для себя лично, для родственников или друзей в ущерб коммерческим, корпоративным или иным интересам Компании и ему необходимо самостоятельно сделать сложный моральный выбор". Относительно рекомендации по избежанию конфликта интересов документ указывает следующее: "Мы стремимся не допускать подобных ситуаций и для этого соблюдаем следующие правила. Избегаем сделок, ситуаций или положений, в которых личные интересы могут вступить в конфликт или войти в противоречие с интересами Компании. В случае возникновения такой ситуации лучше обратиться за советом к своему непосредственному руководителю или получить консультацию другим способом... В Компании приветствуются трудовые династии производственного и инженерного состава, однако мы не пытаемся оказывать влияние на решения относительно продвижения по службе наших собственных родственников или друзей. Нахождение близких родственников в отношениях непосредственного соподчинения (начальник - подчиненный) исключено в случае, если их деятельность связана с контролем и распоряжением финансами и материальными ресурсами Компании. Если близкий родственник работает в организации, которая является поставщиком товаров или услуг ОАО "ФСК ЕЭС", то сотрудник не может участвовать в принятии решений, касающихся деловых отношений с такой организацией".

Можно приводить и другие примеры, очевидно, что принятие таких документов и их влияние на состояние бизнес-среды будет только возрастать в будущем.