4. Независимая гарантия

4.1 Согласно ст.368 ГК По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Согласно п.3 ст.368 ГК:

«Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями.

К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства».

Внешне независимая гарантия схожа с поручительством, однако и по основаниям возникновения, и по своему содержанию существенно от него отличается. Эти отличия проявляются в следующих направлениях:

1) Независимая гарантия - не договор, а одностороннее и безусловное обязательство гаранта перед кредитором (бенефициаром) уплатить при соблюдении условий гарантии названную в ней денежную сумму;

2) Независимая гарантия не носит акцессорного характера. Согласно ст.370 ГК предусмотренное банковской гарантией обязательство перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, по которому гарантия выдана, даже если в ней содержится ссылка на это обязательство. Отсутствие у независимой гарантии признаков акцессорности по отношению к основному обеспечиваемому обязательству означает, что гарантия:

• не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется с его изменением;

• не становится недействительной при недействительности основного обеспечиваемого обязательства;

• не дает гаранту права ссылаться при предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязательством;

• не ставит действительность обязательства гаранта перед бенефициаром в зависимость от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на отношениях принципала с гарантом или бенефициаром;

• устанавливает, что обязательство гаранта по уплате денег должно быть исполнено при повторном требовании бенефициара даже в случаях, когда обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно (п.2 ст.376).

3) обязательство платить по гарантии, если формальные условия гарантии бенефициаром соблюдены, носит безусловный характер. Согласно п.1 ст.369 ГК Независимая гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). Даже при исполнении обеспеченного обязательства гарант в случае повторного требования бенефициара обязан произвести такой платеж.

4) Выдача независимой гарантии есть односторонняя сделка, поскольку, во-первых, для ее совершения достаточно волеизъявления одной стороны - гаранта; во-вторых, выдача независимой гарантии юридически связывает гаранта возможностью предъявления бенефициаром требования исполнения обязательства, вытекающего из нее.

6)безотзывность независимой гарантии. Согласно ст.371 ГК Независимая гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное.

7)непередаваемость прав по независимой гарантии. Согласно ст.372 ГК принадлежащее бенефициару по независимой гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

Позиция арбитражных судов по спорам, возникающим при выдаче независимой гарантии, изложена в информационном письме Президиума ВАС РФ от 15 января 1998г. N27 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм ГК о банковской гарантии".

Согласно п.1 ИП Президиума ВАС РФ для возникновения гарантийного обязательства не требуется извещения гаранта о принятии бенефициаром гарантии, если иное прямо не предусмотрено в тексте гарантийного обязательства.