3. Обычаи как источник гражданского законодательства, его понятие, признаки. Соотношение обычаев делового оборота, обыкновений и заведенного порядка взаимоотношений участников имущественного оборота

3.1. Согласно п.1 ст. 5 ГК РФ обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

П. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ» предусматривает, что обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и т.п.).

Для определения обычая необходимо наличие названных в ст.5 ГК РФ и п.4 указанного Постановления признаков правила поведения:

1. сложившееся, т.е. устойчивое и достаточно определенное в своем содержании;

2. широко применяемое;

3. не предусмотренное ни законодательством, ни договором;

4. существует в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности.

При наличии одновременно всех этих признаков такие правила поведения становятся источниками гражданского права и применяются судами при разрешении споров, вытекающих из предпринимательской или иной деятельности.

Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 «О свободе договора и ее пределах»

п.7. Для определения условий договоров стороны могут воспользоваться примерными условиями (стандартной документацией), разработанными в том числе саморегулируемыми и иными некоммерческими организациями участников рынка для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати (статья 427 ГК РФ). При этом стороны могут своим соглашением предусмотреть применение таких примерных условий (стандартной документации) к их отношениям по договору как в полном объеме, так и частично, в том числе по своему усмотрению изменить положения стандартной документации или договориться о неприменении отдельных ее положений.

Если при заключении договора стороны пришли к соглашению, что его отдельные условия определяются путем отсылки к примерным условиям (статья 427 ГК РФ), судам следует учитывать, что при внесении в эти примерные условия изменений последние распространяют свое действие на возникающие из договора отношения лишь в случае, когда это прямо предусмотрено сторонами либо в самом договоре, либо в последующем соглашении.

В силу пункта 5 статьи 421 и пункта 2 статьи 427 ГК РФ в случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, а условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев, если они отвечают требованиям, установленным статьей 5 ГК РФ.

В Гражданском кодексе РФ правила об обычаях содержатся в ст. 5, 6, 309, 311, 312, 314, 316, 406, 427, 431, 438, 451, 452, 474, 478, 508, 516, 513, 848, 862, 863, 867, 874, 891, 985, 992, 998. Но поскольку обычай признается ст.5 ГК РФ источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если налицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора.

Обычаи должны приниматься во внимание также при толковании условий договора (ст.431 ГК).

Особенностью данного источника права является его ненормативный характер: обычаи не принимаются государственными органами в установленном порядке, а складываются стихийно, в силу частого применения.

Особенно велико их значение в областях международной торговли, международного торгового мореплавания и международных денежных расчетов.

Примером обычая может служить ст. 130 Кодекса торгового мореплавания РФ от 30.04. 1999 (КТМ) «Сталийное время»: «Срок, в течение которого перевозчик предоставляет судно для погрузки груза и держит его под погрузкой груза без дополнительных к фрахту платежей (сталийное время), определяется соглашением сторон, при отсутствии такого соглашения сроками, обычно принятыми в порту погрузки». Обычаи морского порта Новороссийск.

В Китае, Иране, Тайване и ряде других стран принято продавать и покупать товары исключительно на условиях поставки от порта и до порта. В Иране считается нормальным хранить товары в порту по месяцу и более, при этом затраты на хранение будут отнесены на компанию, заказавшую вывоз товаров из порта. В портах ряда стран Африки и Южной Америки докеры начнут свою работу только после того, как агент судовладельца заключит отдельное соглашение с местным «профсоюзом» докеров и портовых рабочих.

Примерами публикации обычаев могут служить опубликованные Торгово-промышленной палатой торговые и портовые обычаи.

В сфере международной торговли используются формулировки Инкотермс, если стороны договорились об этом. Инкотермс – это правила толкования торговых терминов, которые издаются Международной торговой палатой. Инкотермс – сборник сложившихся в международной торговле обычаев доставки и разгрузки товара.

В п.4 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ №6/8 в качестве примера обычая названы «традиции исполнения тех или иных обязательств».

По мнению О.Н. Садикова: «Сами по себе традиции исполнения — еще не обычай; они становятся обычаем только при наличии всех названных в ст.5 признаков обычая»