Основы правовой работа Иванова М.А

-положение об особенностях работы и оплате труда в ночное время;

-иные акты локального значения, предусмотренные коллективным договором.

ТК РФ не содержит четкий и закрытый перечень локальных нормативных правовых актов, принимаемых с учетом мнения представительного органа работников. Такие локальные нормативные акты распределены по всему тексту ТК РФ. В связи с этим на практике возникают проблемы, когда бывает достаточно сложно определить, следует ли учитывать мнение представительного органа или в этом нет необходимости. Тогда как на нарушение такого предписания устанавливается санкция в виде признания акта недействительным.

Так, например, определенные трудности могут возникнуть в случае, предусмотренном частью 2 статьи 68 ТК РФ, содержащей формулировку «иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, коллективным договором». Ведь перечень такого рода локальных нормативных актов может быть достаточно широким ввиду того, что он зависит от специальности, квалификации работника, должности. Кроме того, набор локальных нормативных актов в случае приема на работу должностного лица будет значительно шире по сравнению с перечнем в ситуации принятия на работу рядовых сотрудников.

Таким образом, следует констатировать, что законодатель не всегда бывает последовательным. Обязывая при принятии локального нормативного акта учитывать мнение представительного органа работников, тем не менее, кодекс не всегда содержит четкое указание на это.

В связи с этим в науке бытует ошибочное мнение среди ученых, что, например, в случаях, предусмотренных статьями 88, 94, 116 ТК РФ, принятие локальных нормативных актов следует осуществлять без учета мнения представительного органа работников.

На наш взгляд, статья 372 ТК РФ в этом смысле является четким «руководством к действию», поскольку закрепляет «порядок учета мнения выборного органа первичной профсоюзной организации при принятии локальных нормативных актов».

Так, в соответствии с этой статьей «работодатель в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, перед принятием решения направляет проект локального нормативного акта и обоснование по нему в выборный орган первичной профсоюзной организации, представляющий интересы всех или большинства работников».

С учетом сказанного целесообразным видится при принятии локальных нормативных актов руководствоваться положениями статьи 8 и статьи 372 ТК РФ, дабы добиться единообразного решения вопросов об утверждении локальных нормативных актов. Кроме того полагаем, что следует расширить возможности работодателя относительно принятия локальных нормативных

41

правовых актов. В этой связи необходимо из содержания статей 17, 18, 19 ТК РФ исключить указание на то, что «трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности возникают, если … уставом (положением) организации определен перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности». Как видится, устав не рассчитан на регулирование подобного рода вопросов. Таким образом, указанные статьи должны содержать указание на конкретные локальные нормативные акты, регламентирующие порядок избрания и назначения работников на должность.

Примером урегулирования трудовых отношений между работником и работодателем в соответствии с локальными нормативными актами может служить случай заключение соответствующих соглашений между работником и работодателем.

Ввиду распространенности различных производственных ситуаций предлагаемый ТК РФ вариант индивидуально-договорной регламентации отношений «работодатель - работник» не всегда устраивают работодателя.

Статья 188 ТК РФ предусматривает, что «при использовании работником с согласия или ведома работодателя и в его интересах личного имущества работнику выплачивается компенсация за использование, износ (амортизацию) инструмента, личного транспорта, оборудования и других технических средств и материалов, принадлежащих работнику, а также возмещаются расходы, связанные с их использованием. Размер возмещения расходов определяется соглашением сторон трудового договора, выраженным в письменной форме». При практической реализации положений этой нормы, как правило, работодатель использует локальный нормативный акт в качестве формы закрепления порядка урегулирования правил возмещения расходов, понесенных работником в связи с этим. Редкий работодатель руководствуется положениями этой статьи и заключает с работником соответствующее соглашение.

Закреплению на уровне локального нормативного акта подлежат также локальные нормативные акты, содержащие указание на такие обстоятельства, как:

-комплекс прав и гарантий работника, связанных с профессиональной переподготовкой, подготовкой и повышением квалификации;

-условия поощрения за достижения в работе, конкретизируемые в правилах внутреннего трудового распорядка согласно действующей в организации системе поощрений;

-порядок предусмотренных в данной организации условий совмещения профессий (должностей), а также обязанностей временно отсутствующего работника;

-порядок осуществления работы в ночное время и размеры оплаты. Следует еще раз подчеркнуть, что принятие локального нормативного акта

предусматривает учет мнения представительного органа работников,

42

определенный в статье 372 ТК РФ. Суть «учета мнения», как видится, сводится к обязанности работодателя осуществить запрос мнение представительного органа работников, но не означает принятие этого мнения за основу. Работодатель может поступить в дальнейшем на свое усмотрение. Таким образом, процедура «учет мнения» носит формальный характер.

Кроме того, законодатель непоследователен и в вопросе определения органа, в который следует направлять проект локального нормативного акта. Так, например, статья 8 ТК РФ указывает на «представительный орган работников», тогда как статья 372 ТК РФ упоминает «первичную профсоюзную организацию». В случае же отсутствия в организации первичной профсоюзной организации представление интересов работников поручается иным органам согласно положениям статьи 31 ТК РФ.

Проведенный анализ положений ТК РФ позволяет выделить следующие этапы принятия локальных нормативных актов:

1)Направление проекта локального нормативного акта с обоснованием целесообразности его принятия в представительный орган работников;

2)Рассмотрение указанного проекта и направления по нему мотивированного мнения в срок, не позднее пяти рабочих дней;

3)В случае отсутствия согласия представительного органа работников

спроектом либо наличия в нем предложений по совершенствованию, работодатель принимает одно из двух решений: либо соглашается с ним, либо в течение трех дней обязан провести дополнительные консультации для достижения взаимоприемлемого решения;

4)Работодатель может принять локальный нормативный акт только случае оформления протокола разногласия при недостижения согласия;

5)Представительный орган работников обладает правом обжалования локального нормативного акта в суд или государственную инспекцию труда, которая, рассмотрев жалобу по существу, выдает работодателю предписание об отмене локального нормативного акта.

Важно заметить, что такого рода усложненный характер механизма принятия локальных нормативных актов применим в отношении небольшого количества локальных источников. Как видится, подобный механизм не соответствует ни интересам работника, ни интересам работодателя, поскольку последнего может не устраивать многоэтапность процедуры.

Полагаем, что влияние работника на судьбу локального нормативного акта незначительное, в связи с чем можно говорить о нарушении интересов работников, так как «мнение, не представленное в семидневный срок, работодателем не учитывается».

Статья 372 ТК РФ содержит ряд недостатков, которые порождают массу вопросов при практическом ее применении. Так, непонятным остается момент о распространении этого порядка на случаи изменения локальными нормативными актами содержания трудового договора, или, например, случая уведомления работника в срок за два месяца о введении новых условий труда.

43

Следует согласиться с мнением Б. Р. Корабельникова о том, что «конструкции ТК РФ в этом вопросе очевидно неразумны и обречены на массовые нарушения, так как количество ситуаций, в которых работодатель обязан учитывать мнение представительного органа работников достаточно велико».

Следует также обратить внимание на то, что трудовое законодательство не достаточно четко регламентирует полномочия работодателя относительно разработки и принятия локальных нормативных правовых актов. Неясным остается, когда такие действия являются правом, а когда обязанностью работодателя. Такое законодательное положение не соответствует намеченной тенденции развития законодательства в целом, связанной с внимательным отношением к внутриорганизационной документации.

Важность четкой законодательной регламентации вопросов о локальных нормативных актах предопределено и тем, что они выступают частью единого федерального информационного ресурса. И их роль достаточно разнообразна: они выступают либо в качестве специального нормативного регулирования, либо как неотъемлемая часть законов и иных правовых актов, либо посвящены отдельным функциям организации – порядок учет труда и его оплаты.

Существенное внимание вопросам хранения документов уделено в Федеральных законах «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Так, Федеральный закон «Об акционерных обществах» в ст. 89 «Хранение документов общества» содержит следующий перечень документов, подлежащих обязательному хранению: уставные, подтверждающие права собственности, внутренние нормативные, по учету, отчетности и ревизионным проверкам, по общим собраниям акционеров и других коллегиальных органов, связанные с выпуском акций, списки аффилированных лиц и лиц, имеющих право на участие в общем собрании, на получение дивидендов и др. Как видим, речь идет о тех документах, которые отражают основные направления деятельности акционерного общества, позволяют сопоставлять его достижения с работой других хозяйствующих субъектов, обеспечивают контроль внутри компании, подтверждают существование корпоративных связей между обществом и его акционерами.

Федеральные законы «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» предусматривают меньший перечень документов, но также включает в список обязательных для хранения внутренние документы общества.

Вопросы документирования индивидуальных трудовых отношений решаются на уровне постановлений Госкомстата России, которыми утверждаются унифицированные формы первичной учетной документации, посвященные вопросам труда и его оплаты.

Причем, по мнению специалистов кадровой службы «традиционно обязательными документами для работы с персоналом в коммерческих

44

структурах считаются:

-структура и штатное расписание предприятия;

-правила внутреннего трудового распорядка;

-положение о персонале;

-положение о кадровой службе;

-номенклатура дел кадровой службы;

-положения о структурных подразделениях;

-должностные инструкции;

-положение об аттестационной комиссии;

-перечень сведений, составляющих коммерческую тайну».

Однако позиция законодателя в вопросе обязательности принятия локальных нормативных актов совершенно иная. Статья 22 ТК РФ, определяющая права и обязанности работодателя, формулирует данную норму как право работодателя. Это, видимо, и дает ученым основание для утверждения о том, что «работодатель, по общему правилу, не обязан принимать локальные акты, исключение из правила составляют только инструкции по охране труда». Однако это не совсем так. В статье 68 ТК РФ говорится об обязанности работодателя знакомить поступающих на работу с правилами внутреннего трудового распорядка и коллективным договором, а также с локальными актами, имеющими отношение к трудовой функции работника. Перечень последних может быть различным в зависимости от должности и подчиненности работника. К таким актам, имеющим отношение к трудовой функции, на мой взгляд, могут быть, отнесены:

-должностная инструкция,

-инструкции по охране труда,

-положение об оплате труда,

-положения о структурных подразделениях,

-штатное расписание,

-структурная схема управления организации.

С первыми тремя локальными актами необходимо знакомить всех принимаемых на работу, а последующие три касаются только должностных лиц, чье служебное положение определяется данными актами.

В локальном порядке (поскольку ТК РФ не содержит соответствующих правил) необходимо предусмотреть обязанность работодателя знакомить сотрудников с локальными актами также в случаях изменения трудового договора и внесения корректив в названные локальные акты.

Институт трудового договора в связи с включением в ТК РФ главы 14 пополнился новой группой норм, посвященных персональным данным работника, к которым ст. 85 ТК РФ относит информацию, необходимую работодателю в связи с трудовыми отношениями и касающуюся конкретного работника. Анализ статей данной главы (ст. 85-90) позволяет сделать вывод о том, что работодатель обязан подготовить и принять, как минимум пять локальных нормативных правовых актов, направленных на защиту персональных данных работника, к числу таковых следует отнести:

45

1)Информацию о работнике, связанную с его трудовыми отношениями;

2)Правила обработки персональных данных работника;

3)Правила использования и хранения персональных данных работника;

4)Правила передачи персональных данных работника в пределах конкретной организации;

5)Порядок защиты персональных данных работника.

Среди названного перечня необходимых локальных нормативных актов первые четыре принимаются с учетом мнения представительного органа работников, а последний – в соответствии с правилами, установленными в п. 10 статьи 86 ТК РФ, относится в совместной компетенции работников в лице их представительного органа, а также работодателя.

Полагаем важным соединить все выше указанные акты в одном Стандарте предприятия.

Итак, исходя из анализа норм ТК РФ, работодатель должен разработать и утвердить следующие локальные нормативные акты:

1)штатное расписание;

2)правила внутреннего трудового распорядка;

3)должностные инструкции;

4)инструкции по охране труда;

5)положение о комитетах (комиссиях) по охране труда;

6)правила о мерах защиты персональных данных работника.

На наш взгляд, этот перечень является обязательным для любой организации, который следовало бы закрепить в отдельной статье ТК РФ.

Таким образом, законодателем при разработке ТК РФ был допущен ряд технических ошибок и серьезные противоречия в отношении вопроса правового регулирования механизма принятия локальных нормативных правовых актов. Нами неоднократно отмечалось, что ТК РФ не содержит исчерпывающий перечень локальных нормативных актов, принятие которых осуществляется работодателем с учетом мнения выборного представительного органа работников. В связи с этим на практике возникают ситуации затруднения установления таких случаев. Полагаем необходимым расширить правотворческие возможности работодателя и закрепить его обязанность принимать конкретные локальные нормативные акты с указанием их перечня.

Юридическое сопровождение принятия локальных нормативных актов в конкретной организации может осуществляться в двух направлениях: разработка от начала и до конца либо проведение правовой экспертизы подготовленных сторонними организациями локальных нормативных актов.

Каждый из названных вариантов имеет свои недостатки. В первом случае на юриста возлагается ответственность не только за соблюдение правовых требований, но и за последующую эффективность реализации предложенного механизма. Как правила при отсутствии знаний в предметной области это бывает достаточно трудно достижимым. Поэтому в данном случае следует идти «по пути наименьшего сопротивления», предполагающего в предложении изложить узкому специалисту ключевые моменты, которые непременно

46

должны найти закрепление в тексте локального нормативного акта, а в последующем юрист их изложит в нем юридическим языком.

Содержание второго варианта совпадает с механизмом визирования договоров и иных ненормативных актов.

Следует выделить несколько этапов подготовки текстов соответствующих нормативных документов:

-выявление адресата документа;

-указание структуры документа, а также накопление и систематизация материала и соответствующих аргументов по конкретным разделам;

-анализ и прогнозирование вариантов возможных путей развития – последствий;

-в качестве рекомендуемой стадии следует назвать правовую экспертизу

текста;

-редактирование материала – заключительный этап.

Рассмотрим детально каждый из выделенных этапов.

Выявление адресата документа. Понятие «адресат документа» - достаточно широкое понятие. Для его выявления необходимо определиться с тем, кто будет читать текст документа и с какой целью. Таким образом, к адресату документа может быть отнесено любое лицо, которое когда-либо будет знакомиться с его текстом. Это достаточно широкий круг читателей. Следовательно, необходимым видится выявление специфических особенностей многообразия категорий адресатов с тем, чтобы готовящийся документ был доступен всем без исключения читателям.

Специфика адресата, в сою очередь, предопределяет стиль документа, а также применяемую лексику. На практике важным является определение отношение адресата к документу – враждебное или дружественное; важно учитывать уровень образования и жизненный опыт адресата. Предлагаемые в документе правовые конструкции во многом предопределены и зависят от обозначенных обстоятельств.

Указание структуры документа, а также накопление и систематизация материала и соответствующих аргументов по конкретным разделам. Немаловажным превентивным шагом на пути по созданию документа является сбор всех относящихся к делу фактов, для чего порой достаточно бывает позвонить клиенту. В иных случаях может потребоваться дополнительное изучение содержания вопроса. Можно будет прибегнуть к проведению опроса участников правоотношений. В случае неизвестности всех относящихся к делу фактов, достаточно проблематично подготовить точный документ. В свою очередь, какие факты могут быть отнесены к делу, легко определить при ответе на шесть основных вопросов: кто, что, где, когда, почему и как?

Ответ на первый вопрос позволит уяснить общую информацию об адресате и других лицах, затрагиваемых документом (истец или ответчик, свидетели и так далее).

Ответ на второй вопрос означает предметы, подлежащие освещению в тексте документа.

47

Ответ на третий вопрос - «где?» - будет определяться в зависимости от типа документа. Так, например, в случае составления Положения об оказании платных услуг решающее значение приобретает вопрос об определении того, в каких местах они оказываются – в специализированных сервисных центрах или в иных местах).

Ответ на четвертый вопрос предполагает ответ о времени вступления документа в законную силу ( с наступления конкретной даты или свершения определенного события).

Ответ на пятый вопрос - «почему?» - наряду с целью документа содержит указание на намерение создающей этот документ стороны.

Механизм достижения поставленных целей документа призван прояснить ответ на вопрос «как?».

Следующий этап в создании документа заключается в проведении систематизации накопленного материала, его организации и подготовке структуры документа на основе собранной информации. При этом указанный этап предшествует процессу придания документу текстовой формы. Это позволяет избежать пропусков и добиться логической последовательности в изложении. На данном этапе необходимо установить не только логическую связь между разделами документа, но и логического развития мысли в каждом отдельно взятом разделе.

При написании текста документа необходимо соблюдать четкость и краткость изложения, а также прибегать к использованию установленных правил юридической техники.

Анализ и прогнозирование возможных вариантов путей развития принятия документа. Здесь следует пересмотреть адресатов документа, а также собранные факты, видоизменяя их один за другим, в целях прогнозирования возможных последствий. Еще раз необходимо проверить документ на соответствие его текста нормам процессуального и материального права, а также этическим нормам. Определить, соблюдается ли внутренняя структурированность содержания, последовательность изложения для того, чтобы убедиться в логичности построения, проверить четкость и краткость языка. Следует ответственно подойти к внешнему оформлению документа.

На этапе редактирования документа следует внимательно ознакомиться с текстом документа, изучить формулировки, используемые в тексте и исправить выявленные ошибки или неточности. Впоследствии следует рассмотреть документ в целом, несколько раз его перечитать в целях выявления допущенных ошибок. Такой же подход используется и при проведении правовой экспертизы документа.

Используя выше обозначенные правила, можно будет подготовить четко организованный, охватывающий предмет регулирования, точный документ. Но при этом следует исходить из соблюдения правил юридической техники.

Знание инструментов юридической техники при составлении локальных нормативных актов способствует составлению грамотного и соответствующего нормам закона нормативного документа, а также уяснению сути документов,

48

составленных другими лицами.

Юридическая техника представляет собой совокупность приемов, средств и правил разработки, систематизации и оформления правовых документов с целью придания им понятности, ясности и эффективности. Юридическая техника ограничена рядом вопросов, которые уточняют условия применения языка права и структуры юридического рассуждения, а также различными техническими приемами, правилами и средствами. Юридическую технику необходимо отграничивать от иных смежных явлений, таких, например, как подписание документа, правовая экспертиза документа, правоприменительная деятельность, изучение возникших юридических коллизий и устранение пробелов в праве. Вместе с этим необходимо подчеркнуть, что владение правилами юридической техники помогает в этой деятельности.

1.Языковые правила. Чтобы адресат осознавал, что он обязан сделать,

атакже знал случаи применения нормативного акта, язык документа должен

носить точный, ясный и достоверный характер. Качество текста документа предопределяет эффективность правоприменения, а также степень урегулированности отдельно взятых отношений. Зачастую авторы ошибочно полагают, что в случае выражения в одном предложении всей нормативной идеи повысит ее коммуникативные свойства.

Языковые правила можно подразделить на терминологические, синтаксические, стилистические и общелингвистические.

Основное правило общелингвистического характера заключается в создании оптимального текста в целях его наилучшего восприятия адресатом изложенных языковыми средствами норм. Это правило является общим и в последующем находит конкретизацию в терминологических, стилистических и синтаксических правилах.

К общелингвистическим правилам следует отнести также принципы:

«- перерабатываемости текста (текст закона должен максимально легко поддаваться уяснению любым адресатом);

-ясности текста (в законодательных текстах должны исключаться многозначность и нелогичные связи (разрывы) между их составляющими);

-экономии текста (текст закона должен характеризоваться оптимальным объемом, исключающим и недосказанность, и лексическую избыточность (но не в ущерб его ясности)»;

-содержание принципа выразительности сводится к тому, что используемые для выражения норм языковые средства должны соответствовать заложенному в этом акте методу правового регулирования. Кроме того, оны должны точно отграничивать друг от друга дозволение, обязывание и запрет . При этом акцент следует сделать на модальных словах – «запрещается», «разрешается», «обязаны», «должны», «вправе», «могут» и так далее;

-а также принцип формальной и содержательной связанности предложений в рамках абзаца или иного структурного элемента текста (части, статьи и т.д.).

Соблюдение в нормативном тексте грамматических правил также

49

относится к общелингвистическим требованиям.

Богданов В. В., изучая прикладные аспекты лингвистической прагматики, пишет, что «терминологические требования имеют цель обосновать употребление в законе конкретных терминов, обозначающих те или иные понятия. Под юридическим термином понимается слово либо словосочетание, с предельной точностью выражающие те или иные факты, события или явления юридической действительности и обладающие однозначностью (по крайней мере, стремящиеся к ней)».

И далее, основными требованиями, которым юридический термин должен отвечать, являются: ясность, однозначность, апробированность, самообъяснимость, экономичность выражения, экспрессивная нейтральность.

Рассмотрим детально содержание каждого из указанных требований. Ясность заключается в том, что содержание юридического термина

должно быть понятно правоприменителю, а сам термин не должен вызывать усилий для уяснения его содержания. Каждый термин, применяемый в прав, должен обладать своим оригинальным и недвусмысленным значением.

Требование однозначности, предъявляемое к юридическому термину, сводится к тому, что он должен быть однозначно истолкован в рамках одной определенной области. Добиться однозначности в терминов в локальных нормативных правовых актах достаточно сложно ввиду ряда субъективных и объективных причин, но к этому необходимо стремиться.

Апробированность – как характеристика юридического термина состоит в том, что только прошедшие проверку практикой следует включать в содержание локального нормативного акта. Следует избегать неоправданного введения в текст новых терминов, тем более заимствованных из иностранного языка. Кроме того, не следует перегружать обычную терминологию «юридизацией».

Принцип-требование самообъяснимости юридического термина органически связан с принципом ясности и заключается в том, что конструкция термина должна отвечать требованию понятности правоприменителю.

К числу основополагающих принципов правового текста следует отнести принцип экономичности выражения. Относительно терминов он будет интерпретирован так: объем термина не должен быть громоздким. Правотворцу следует исходить из того, что термины – слова должны использоваться преимущественно и обладать наименьшим буквенным объемом.

Используемые в нормативных текстах термины не должны вызывать чувства религиозной, расовой, национальной, идеологической установки у адресата. Юридические термины, используемые в тексте локального нормативного акта, должны обозначать устойчивые правовые явления.

Немаловажное значение приобретает принцип «одно слово – один термин», означающий, что как внутри одного нормативного акта, так и в рамках отдельно взятой отрасли права используемое одно и то же понятие должно быть определено одним термином. В тот же момент один термин не следует использовать в целях обозначения различных по значению понятий.

50