Тема 49

ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ (ФРАНЧАЙЗИНГА)

1. Понятие и элементы договора коммерческой концессии По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК).

Характеристика договора коммерческой концессии: консенсуальный, двусторонне обязывающий, возмездный.

Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, товарный знак, знак обслуживания и т.д.

В соответствии с п. 2 ст. 1027 ГК РФ договор коммерческой концессии должен предусматривать использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь, причем каждый из них должен быть предпринимателем.

Правообладатель — это лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он передает пользователю.

Пользователь — это лицо, получающее возможность использовать исключительные права правообладателя.

Форма договора коммерческой концессии — письменная. Несоблюдение письменной формы договора влечет его ничтожность (п. 1 ст. 1028 ГК).

Договор коммерческой концессии регистрируется органом, осуществившим государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора осуществляется органом, осуществившим государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем (абз. 1 и 2 п. 2 ст. 1028 ГК).

Договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в Патентном ведомстве (право на товарный знак, изобретение, промышленный образец) (абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК).

Срок не относится к существенным условиям договора коммерческой концессии. Согласно п. 1 ст. 1027 ГК РФ данный договор может быть заключен на срок или без указания срока. Договор, заключенный без указания срока, длится сколь угодно долго и может быть расторгнут по желанию любой из сторон с соблюдением требований, предусмотренных в п. 1 ст. 1037 ГК РФ.

Основной целью заключения договора коммерческой концессии является создание новых хозяйственных комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц, промышленных предприятий).

Разновидности коммерческой концессии:

• сбытовая — в этом случае создается единая сбытовая сеть под общим контролем правообладателя;

• торговая — открываются торговые предприятия, которые юридически не являются филиалами или структурными подразделениями правообладателя, а только используют его торговую марку;

• коммерческая концессия в сфере обслуживания — например, сеть отелей;

• производственная — в этом случае пользователь организует производство товаров с использованием товарного знака правообладателя.

2. Правомочия сторон договора коммерческой концессии. Субконцессия

Обязанности правообладателя (ст. 1031 ГК):

а) обеспечить передачу пользователю всего комплекса исклю

чительных прав по договору:

• передать пользователю техническую и коммерческую документацию (планы, расчеты, чертежи), проинструктировать пользователя и его работников по вопросам осуществления прав, переданных по договору коммерческой концессии, а также предоставить пользователю иную информацию, необходимую для осуществления этих прав (правообладателю в договоре следует указывать, какая именно информация подлежит предоставлению);

• выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке. Выдача лицензий на товарный знак (знак обслуживания) и прочие объекты, передача прав на которые в силу закона подлежит регистрации, должна быть зарегистрирована в Патентном ведомстве отдельно от регистрации самого договора коммерческой концессии;

б) обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии.

Эта обязанность, как и все последующие, является диспозитивной;

в) оказывать пользователю постоянное техническое и консуль

тативное содействие, включая содействие в обучении и повыше

нии квалификации работников. Пользователь объективно заинте

ресован в получении новой информации в связи с таким обуче

нием, которая может улучшить его позиции на рынке. В свою

очередь, правообладатель за оказание информационного содей

ствия может получить отдельное вознаграждение;

г) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии. Эту обязанность проще выполнять правообладателю как лицу, более глубоко знакомому с процессом выпуска товаров (выполнением работ, оказанием услуг), чем пользователю.

Правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить комулибо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора (п. 2 ст. 1035 ГК).

Обязанности пользователя:

а) использовать комплекс полученных им исключительных прав в строгом соответствии с условиями договора, в установленном объеме и надлежащим образом (ст. 1032 ГК):

• использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом. Отсутствие в договоре каких бы то ни было ограничений на этот счет означает, что фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя могут использоваться любым не запрещенным законодательством способом;

• обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем. Эта обязанность соответствует цели договора — содействовать расширению сбыта товаров (работ, услуг);

• соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указаний, касающихся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помешений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав. Если в договоре не ограничен объем или содержание указаний (инструкций), они могут быть любыми;

• оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

• не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. Правообладатель при заключении договора должен указать, какие сведения он относит к секретным, и только в отношении них возникнет обязанность пользователя держать их в секрете;

• информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии. Основной сферой, в которой осуществляется данная обязанность, является реклама;

б) своевременно выплачивать правообладателю обусловленное

договором вознаграждение. Вознаграждение может выплачивать

ся в любой форме, предусмотренной договором, в частности в

форме фиксированных разовых или периодических платежей, от

числений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, переда

ваемых правообладателем для перепродажи, и т.п. Выбор формы

выплаты вознаграждения зависит от того, в какой сфере коммер

ческой деятельности предоставляется концессия, насколько вели

ко доверие сторон друг к другу, как строится учет правообладате

ля или пользователя и других причин (ст. 1030 ГК);

в) не передавать полученного им комплекса прав или его час

ти в субконцессию без согласия правообладателя (ст. 1029 ГК);

г) предоставить оговоренное количество субконцессий, если

такая обязанность предусмотрена договором (п. 1032 ГК).

Субконцессия — это договор, в соответствии с которым пользователь обязуется передать субпользователю весь комплекс полученных им от правообладателя по договору коммерческой концессии прав или их часть.

По договору субконцессии пользователь выступает в качестве вторичного правообладателя, а его контрагент — в качестве вторичного пользователя. С помощью субконцессии первона­чальный правообладатель расширяет свои возможности воздействия на рынок сбыта товаров или услуг и потому заинтересован в их выдаче.

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по такому договору, в частности могут быть предусмотрены (п. 1 ст. 1033 ГК):

• обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

• обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

• отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

• обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Являются ничтожными условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых (п. 2 ст. 1033 ГК):

1) правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

2) пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на территории, определенной в договоре.

3. Ответственность по договору коммерческой концессии, его изменение и прекращение

Ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от их вины.

Правообладатель отвечает не только перед пользователем за ненадлежащее исполнение договора, но и перед третьими лицами — за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем (ст. 1034 ГК).

Изменение условий договора коммерческой концессии осуществляется:

• по соглашению сторон;

• в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной;

• при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной регистрации в том же порядке, что и его заключение и лишь с момента регистрации приобретают силу для третьих лиц (ст. 1036 ГК).

Договор коммерческой концессии прекращается в случаях:

а) одностороннего отказа от договора, заключенного без ука

зания срока. Каждая из сторон договора вправе отказаться от него

во всякое время, уведомив об этом другую сторону за шесть ме

сяцев, если более продолжительный срок не предусмотрен дого

вором (п. 1 ст. 1037 ГК);

б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае

изменения фирменного наименования или коммерческого обозна

чения правообладателя (п. 2 ст. 1037 и ст. 1039 ГК);

в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на фир

менное наименование и коммерческое обозначение без замены их

новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК);

г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести

месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в каче

стве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК);

д) объявления правообладателя или пользователя несостоятель

ными (банкротами) в установленном порядке (п. 4 ст. 1037 ГК);

е) в иных случаях, предусмотренных гл. 26 ГК РФ, например

при новации или прощении долга.

Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение этого договора.

В случае прекращения действия одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать, за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву (ст. 1040 ГК).