Источники и формы права

«Обычай является лучшим толкователем закона»

Римские юристы

Множественность подходов к пониманию права требует необходимость разграничения источников и форм права.

Древняя Греция: источник – путь, который проходят нормы до придания им официального характера.

Социологический подход: источник – социальные условия жизни общества.

Нормативистский, позитивистский, легистский подход: источник – вид акта, содержащего правовые нормы. Существует право в форме правосознания, в системе права (в совокупности действующих норм), юридической практике.

Источник права с одной стороны понимается как форма права, с другой стороны – правовой обычай, правовые принципы, НА и договоры, прецеденты.

В современном правопонимании источник – способ закрепления юридических прав, обязанностей, ответственности в объективном праве.

Л.П., Н.П., П.П.

ИП=ФП Правовые принципы, Правовой обычай, НА (Д), Юридический прецедент

Психологический тип, социологический тип

ФП

ИП

Правосознание

Система права

Юридическая практика

Правовой обычай

Правовые принципы

НПА (Договор)

Юр. практика

Нормативно-правовой договор как источник права.

НПД – санкционированный органами государства наилучший вариант договора, который до определенного времени разрабатывают сами участники отношений. После санкционирования в органах государственной власти такие договоры приобретают название «типовой договор».

К типовым договорам приравниваются коллективные ТД, за нарушение которых установлена административная ответственность.

В системе категорий теории права понятие «источники права» выполняет двойственную функцию:

- с одной стороны, оно позволяет отграничить источники права от социальных регуляторов, которые таковыми не являются. Всякая правовая система определяет в своей доктрине и законодательстве, какие источники (формы) права признаются действующими.

- с другой стороны, данное понятие раскрывает место того или иного источника права в системе источников права, соотношение его юридической силы с юридической силой других источников права. В рамках правовой системы источники права, выстроенные по принципу их иерархической соподчиненности, образуют систему источников права. Ее вертикальная структура строится таким образом, что предписания нисходящих источников права издаются на основе и во исполнение Норм вышестоящих источников и любая норма в рамках этой системы должна соответствовать нормам источника высшей юридической силы, замыкающего эту вертикаль.

В современном государстве вертикальная структура системы источников права, как правило, воспроизводит его структуру. Поэтому юридическая сила акта обычно соответствует месту издавшего его органа в системе государственных органов. А высшей юридической силой обладает в большинстве государств писаная конституция. В то же время в традиционных правовых системах источник права высшей юридической силы имеет, как правило, надгосударственный характер (например, священная книга ислама — Коран в мусульманском праве).

Различия в формах (источниках) права обусловлены различными факторами (историческими, политическими и т. д.), в том числе различиями в способах правотворчества. Так, обычай как источник права формируется «снизу», из практики реальных правоотношений. Все остальные источники права возникают, как правило, «сверху», по воле государства либо надгосударственных сил (богов, мудрецов, мифических героев и т. д.). Последнее характерно для традиционного права, для которого типичен высокий удельный вес норм негосударственного происхождения. В ходе исторической эволюции такие источники права постепенно вытесняются нормами позитивного права. Вместе с тем новейшие тенденции в развитии источников права свидетельствуют об активной интеграции в национальные правовые системы (и системы источников права) международного права.