Правовое конструирование

Существуют 2 основные модели эволюции правовой материи:

1. Формируются сначала правовые идеи на уровне предложений, инициатив, затем эти идеи претворяются в нормы, а те, в свою очередь, трансформируются в поведение участников отношений.

Принцип		Норма / Нормы		Модель поведения		Юридически значимый результат

Принцип – воплощение идеи.

Только в нормах права закрепляются модели возможного, должного и запрещенного поведения. Из норм эти модели на уровне субъективного сознания воплощаются в модели поведения.

Конформисты: признание социальной цели полезным. Если субъект считает цели правомерного поведения полезными, а также способы достижения этих целей, то он ведет себя заодно с другими (правомерно).

Юридически значимый результат: такой путь типичен для рациональных правовых систем. Обширное законодательство, высокая степень урегулированности отношений, система права носит адаптивный характер, т.к. готова к различным внешним возмущениям (воздействиям). Для романской, германской правовых систем характерен рациональный тип.

В сфере регулирования этот путь не совсем эффективен. Более эффективен в сфере охраны, в охранительных отношениях.

2. Традиционные правовые системы (страны общего права – первая очередь, страны обычного права (Ближний Восток, Африка) – во вторую очередь).

Сначала формируется общественное отношение, явления-случаи. Постепенно в силу многократного повторения явления-случаи развиваются в социальные институты, приобретают стабильность, при необходимости в дальнейшем опосредуются нормой.

Нередко эти нормы не регулируют прямо отношения, а воздействуют на них опосредованно.

Страны общего права: разрешено все, что прямо не запрещено.

В РФ предпочтительно сочетать эти две модели, по этому пути сейчас в нашей стране пытаются двигаться субъекты правотворчества.

Порой невозможно сразу обнаружить логику каких-либо отношений. Например, если взять явления, случаи, которые оставались явлениями, случаи и были не нужны, т.к. были институты. Предпринималось все, чтобы нежелательные явления-случаи не превращались в явления-институты. Например, спекуляция оставалась явлением-случаем, исторически во всех странах была запрещена мелкая спекуляция. Бродяжничество и тунеядство – правонарушение. Приняли новый кодекс. Негативные явления-случаи превратились в социальные институты (наркомания).

Ипотека – самое злое проявление рынка. Мишель Кондесю: «Рынки безжалостны, они раздавят всех, кто к ним не сможет приспособиться».

Лизинг – средство паразитирования. В СССР: ростресттехника.

Правовое конструирование помогает развивать право по рациональным и иррациональным путям. Сейчас имеют место иррациональные пути: платная медицина и образование.

Рациональные правовые институты по своему содержанию рассчитаны на долгосрочную стратегию социально-экономического и политического развития. Наиболее рельефно они представлены в кодифицированных правовых актах. Изменения при рациональном типе развития права в законодательстве вносятся с таким расчетом, чтобы общество и государство имели достаточный переходный период для сознательного и безболезненного перехода на новые стандарты.

Комплексное изменение: создание полиции – иррациональный путь.

Иррациональный метод – создание правовых конструкций при вмешательстве государственных органов, не имеющих стратегии, при этом игнорируются общенаучные, юридические рекомендации, связанные с особенностями поведения на этапе перехода от одного общественного строя к другому. Как следствие: явления-случая становятся явлениями-институтами, социальные институты становятся правовыми и наоборот.

Последствия возобладание иррационального типа права и государства – это формирование иррационального сознания со всеми деформациями (нигилизм, идеализм), снижение качества правовой культуры на фоне распространения субкультуры, профессиональные деформации.

Средство профилактики - правовой эксперимент.

Сдерживающие факторы для иррационального правового развития:

1. Связи между конституционным правом и остальными частями права. Связи материального и процессуального права.

2. Расширение сферы процедурной регламентации. Процесс и процедуры сдерживают деструктивное развитие права.

3. Связи между отраслями и нормами публичного и частного права.

4. Связи между охранительными и регулятивными нормами.

Тенденции в современной системе права Российской Федерации.

1. Идет процесс интенсивного накопления нормативного материала и распределение его по структурным блокам: институтам и отраслям, которые становятся все более унифицированными по объему, структуре и содержанию. Данный процесс включает в себя образование новых институтов в рамках сложившихся отраслей, субинститутов внутри сложившихся институтов.

Институты по мере развития могут преобразовываться в отрасли.

2. Отношения в обществе становятся сложными, переплетаются между собой, что ведет к образованию новых предметов правового регулирования и охраны смежных с уже сложившимися и формированием комплексных институтов. Во много втора тенденция – следствие иррационального пути развития российского права.

3. Развитие системы права в направлении временных автономных связей и образований.

Например, квазиинститут – институт управляющих компаний в ЖП РФ.