15. Организация ведения бухгалтерского учета. Роль и функции главного бухгалтера.

Бухгалтерский учет на предприятии ведется непрерывно со дня регистрации предприятия до его ликвидации.

Процесс регистрации, накопления, обобщения и сохранения информации о деятельности предприятия ведется непрерывно от создания юридического лица и до даты прекращения юридического лица.

2. Вопросы организации бухгалтерского учета на предприятии относятся к компетенции его собственника (собственников) или уполномоченного органа (должностного лица) в соответствии с законодательством и учредительными документами.

Именно владелец предприятия как лицо, наиболее заинтересованное в результатах деятельности предприятия и их определении, имеет приоритетное право в решении вопроса по организации бухгалтерского учета.

Для обеспечения ведения бухгалтерского учета предприятие самостоятельно избирает формы его организации

— введение в штат предприятия должности бухгалтера или создание бухгалтерской службы во главе с главным бухгалтером;

— пользование услугами специалиста по бухгалтерскому учету, зарегистрированного в качестве предпринимателя, который осуществляет предпринимательскую деятельность без создания юридического лица;

— ведение на договорных началах бухгалтерского учета централизованной бухгалтерией или аудиторской фирмой;

— самостоятельное ведение бухгалтерского учета и составление отчетности непосредственно собственником или руководителем предприятия. Эта форма организации бухгалтерского учета не может применяться на предприятиях, отчетность которых должна обнародоваться.

Руководитель предприятия имеет право избрать одну из разрешенных форм организации ведения бухгалтерского учета. Независимо от избранной формы ведения бухгалтерского учета, ответственность за его организацию, ведение и хранение документации возлагается на руководителя предприятия. Руководитель предприятия (собственник или уполномоченный орган) несет ответственность за то, что бухгалтерский учет должен обеспечить составление финансовой отчетности, в которой вся информация является свободной от предубежденности, полной по всем существенным аспектам и уместной для нужд пользователей.

Не разрешается ведение бухгалтерского учета и составление финансовой отчетности самими собственниками или руководителями учреждений и организаций независимо от формы собственности и вида деятельности, отчетность которых официально обнародуется:

— коммерческих банков;

— открытых акционерных обществ;

— предприятий — эмитентов облигаций;

— инвестиционных фондов;

— доверительных обществ;

— валютных и фондовых бирж;

— инвестиционных компаний;

Главный бухгалтер или лицо, на которое возложено ведение бухгалтерского учета предприятия (далее — бухгалтер):

— обеспечивает соблюдение на предприятии установленных единых методологических принципов бухгалтерского учета, составления и подачи в установленные сроки финансовой отчетности;

— организует контроль за отражением на счетах бухгалтерского учета всех хозяйственных операций;

— участвует в оформлении материалов, связанных с недостачей и возмещением потерь от недостачи, кражи и порчу активов предприятия;

— обеспечивает проверку состояния бухгалтерского учета в филиалах, представительствах, отделениях и других обособленных подразделениях предприятия.

Обязанности бухгалтера субъекта предпринимательской деятельности — юридического лица может исполнять бухгалтер (с дипломом специалиста) с достаточным опытом самостоятельного ведения работ, т. е. бухгалтер (с дипломом специалиста) категории, а исполнять обязанности бухгалтера физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, может бухгалтер 1 или 2 категории.

Организация ведет бухгалтерский учет путем двойной записи на взаимосвязанных счетах бухгалтерского учета⁹. Суть в том, что каждая хозяйственная операция записывается на двух счетах – по дебету одного счета и по кредиту другого – в одинаковой сумме. Таким путем обеспечивается контроль за движением имущества, поскольку актив и пассив баланса всегда должны быть равны и в сумме дают «0»¹⁰.

+16. Требования к оформлению первичных документов бухгалтерского учета.

Бухгалтерский учет - это упорядоченная система (а) сбора, (б) регистрации и (в) обобщения информации в денежном выражении об (1) имуществе, (2) обязательствах организаций и (3) их движении путем (I) сплошного, (II) непрерывного и (III) документального учета всех хозяйственных операций.

При сплошном учете (I) не может быть ни одной операции, которая бы не отражалась в отчетности; под непрерывностью (II) понимается постоянное ведение бухгалтерского учета с момента регистрации организации в качестве юридического лица до момента ее реорганизации или ликвидации; документальность (III) учета означает, что все операции отражаются в первичных документах - правоустанавливающих и правоподтверждающих.

Объектами бухгалтерского учета являются (1) имущество организаций, их (2) обязательства и (3) хозяйственные операции, осуществляемые организациями в процессе их деятельности.

Благодаря бухгалтерскому учету формируется полная и достоверная информация о деятельности организации и ее имущественном положении. Такая информация предоставляется внутренним пользователям (руководителям, учредителям,

участникам, собственникам имущества организации) и может предоставляться внешним пользователям (инвесторам, кредиторам, государственным органам). При этом ОАО, банки и другие кредитные организации, страховые организации, биржи, инвестиционные и иные фонды обязаны публиковать свою годовую бухгалтерскую отчетность.

За рядом исключений все организации обязаны¹¹ вести бухгалтерский учет. Для этого либо (а) учреждается бухгалтерская служба, возглавляемая главным бухгалтером; либо (б) в штат организации вводится должность бухгалтера; либо (в) ведение бухгалтерского учета передается по договору специализированной организации или бухгалтеру-специалисту; либо (г) бухгалтерский учет ведется лично руководителем организации.

Организация ведет бухгалтерский учет путем двойной записи на взаимосвязанных счетах бухгалтерского учета¹². Суть в том, что каждая хозяйственная операция записывается на двух счетах - по дебету одного счета и по кредиту другого - в одинаковой сумме. Таким путем обеспечивается контроль за движением имущества, поскольку актив и пассив баланса всегда должны быть равны и в сумме дают «О»¹³.

В результате ведения бухгалтерского учета создается определенная совокупность документов, называемая бухгалтерской отчетностью¹⁴. Она состоит из (а) бухгалтерского баланса; (б) отчета о прибылях и убытках; (в) приложений; (г) аудиторского заключения, подтверждающего достоверность бухгалтерской отчетности;

(д) пояснительной записки¹⁵.

Ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организации. Именно они, а также главный бухгалтер в случае уклонения от ведения бухгалтерского учета, искажения бухгалтерской отчетности и несоблюдения сроков ее представления и публикации привлекаются к административной или уголовной ответственности.

В бухгалтерском учете одним из важнейших вопрос является оформление и учет хозяйственных операций. Такие операции оформляются оправдательными документами и служат первичными учетными документами, на основании которых и ведется бухгалтерский учет. Первичные учетные документы должны быть составлены по установленной форме¹⁶ и должны содержать следующие

: (а) наименование документа; (б) дату его составления; (в) наименование организации, от имени которой составлен документ; (г) содержание хозяйственной операции; (д) параметры хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;

(е) наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления¹⁷; (ж) их личные подписи с расшифровкой.

Помимо иных форм, Росстат утвердил также и типовую форму доверенности на осуществление определенных действий с первичной учетной документацией. Такая доверенность должна быть подписана руководителем организации и главным бухгалтером. Однако этому будто бы противоречит положение ГК РФ о том, что

доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Но это не так: данные нормы необходимо рассматривать как специальную и общую. Поэтому на доверенности для работы с первичными учетными документами должны быть подписи руководителя организации и главного бухгалтера.

Первичный учетный документ должен быть составлен в момент совершения операции, а если это не представляется возможным - непосредственно после ее окончания. При реализации товаров, продукции, работ и услуг с применением контрольно-кассовых машин допускается составление первичного учетного документа не реже одного раза в день по его окончании на основании кассовых чеков.

Внесение исправлений в кассовые и банковские документы не допускается. В остальные первичные учетные документы исправления, могут вноситься лишь по согласованию с участниками хозяйственных операций, что должно быть подтверждено подписями тех же лиц, которые подписали документы, с указанием даты внесения исправлений.

Первичные учетные документы могут быть изъяты только органами дознания, предварительного следствия и прокуратуры, судами, налоговыми инспекциями и органами внутренних дел на основании их постановлений в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Срок обязательного хранения первичных учетных документов - 5 лет и более.

+17. Бухгалтерская отчетность.

ФЗ «О БУ» от 21.11.1996 №129-ФЗ (в редакции от 03.11.2006);

Положение по БУ «Бухгалтерская отчетность организации» (Приказ Минфина России от 06.07.1999 № 43н);

Бухгалтерская отчетность представляет собой единую систему данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности, составляемую на основе данных БУ по установленным формам.

Типовые формы бухгалтерской отчетности и инструкции о порядке заполнения этих форм разрабатываются и утверждаются Минфином России, ЦБ РФ. Для организаций, являющихся юридическими лицами по законодательству РФ (кроме кредитных организаций, страховых организаций и бюджетных организаций), перечень и образцы форм бухгалтерской отчетности, Указания об объеме форм бухгалтерской отчетности и Указания о порядке составления бухгалтерской отчетности, утвержденные Приказом Минфина России от 22.07.2003 №67н. Для страховых организаций эти вопросы решены Приказом Минфина РФ от 08.12.2003 г. № 113н.

Состав бухгалтерской отчетности. В соответствии со статьей 13 Закона о БУ в состав бухгалтерской отчетности организаций, за исключением бюджетных, включаются:

бухгалтерский баланс;

отчет о прибылях и убытках;

приложения к ним, предусмотренные нормативными актами;

пояснительная записка;

аудиторское заключение, подтверждающее достоверность бухгалтерской отчетности организации, если организация в соответствии с законодательством подлежит обязательному аудиту.

Бухгалтерский баланс (форма № 1) характеризует имущественное и финансовое положение организации по состоянию на отчетную дату (последний календарный день отчетного периода). Баланс организации именуется самостоятельным балансом юридического лица. Филиалы и подразделения организации могут иметь отдельный баланс. В случае наличия у организации дочерних и зависимых обществ эта организация, помимо собственного бухгалтерского отчета, составляет сводную бухгалтерскую отчетность, включающую показатели отчетов таких обществ. Сводный бухгалтерский баланс представляет собой систему показателей, отражающих имущественное и финансовое положение на отчетную дату группы взаимосвязанных организаций: головной организации, дочерних и зависимых обществ. Порядок составления сводного бухгалтерского баланса определен в Приказе Минфина России от 30.12.1996 №112 «О методических рекомендациях по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности».

В бухгалтерском балансе имущественное и финансовое положение организации характеризуется данными о хозяйственных средствах (активах) и их источниках (пассивах).

К активам, например, относятся основные средства, нематериальные активы, финансовые вложения, запасы, дебиторская задолженность, денежные средства. Чистые активы – это величина, определяемая путем вычитания из суммы активов суммы обязательств.

В составе пассивов учитываются капиталы и резервы организации, заемные средства, кредиторская задолженность и др. Долгосрочные (свыше одного года) и краткосрочные (до одного года) активы и пассивы фиксируются раздельно.

Отчет о прибылях и убытках (форма № 2) характеризует финансовые результаты деятельности организации за отчетный период, то есть период, за который организация составляет отчетность (квартал, полгода, девять месяцев, год). Данный документ содержит следующие показатели:

выручка от продажи товаров, продукции, работ, услуг (за минусом налога на добавленную стоимость, акцизов и иных налогов и обязательных платежей, то есть нетто-выручка);

себестоимость проданных товаров, продукции, работ, услуг (кроме коммерческих и управленческих расходов);

валовая прибыль;

коммерческие расходы (расходы, связанные со сбытом, издержки обращения);

управленческие расходы;

прибыль (убыток) от продаж;

проценты к получению или к уплате (суммы причитающихся в соответствии с договорами к получению или подлежащих уплате дивидендов, процентов по облигациям, депозитам и т.п.);

доходы от участия в других организациях (доходы по финансовым вложениям в ценные бумаги других организаций, а также доходы от участия в совместной деятельности без образования юридического лица);

прочие операционные доходы/расходы (например, данные по операциям, связанным с движением имущества);

прочие внереализационные доходы/расходы;

прибыль (убыток) до налогообложения;

налог на прибыль и иные аналогичные обязательные платежи;

прибыль (убыток) от обычной деятельности;

чрезвычайные доходы и расходы (последствия стихийных бедствий, пожаров, аварий, национализации имущества и т.п.);

чистая прибыль (нераспределенная прибыль, непокрытый убыток) отчетного периода.

Приложения к бухгалтерскому балансу и отчету о прибылях и убытках – предусмотренные НПА приложения должны обеспечивать пользователей бухгалтерской отчетности дополнительными данными, которые нецелесообразно включать в бухгалтерский баланс и отчет о финансовых результатах, но которые необходимы для реальной оценки имущественного и финансового положения организации и финансового результата ее деятельности. В состав промежуточной и годовой бухгалтерской отчетности включаются следующие приложения: Отчет об изменениях капитала (форма № 3), Отчет о движении денежных средств (форма № 4), Приложение к бухгалтерскому балансу (форма № 5), Отчет о целевом использовании полученных средств (форма № 6).

Пояснительная записка – здесь дается краткая характеристика деятельности организации, указываются основные показатели деятельности, приводятся факторы, повлиявшие в отчетном году на ее результаты, раскрывается учетная политика и иная информация, полезная для получения более полной и объективной картины.

Аудиторское заключение входит в состав бухгалтерской отчетности организации, если она в соответствии с законодательными актами подлежит обязательному аудиту.

Порядок представления бухгалтерской отчетности. Все организации, за исключением бюджетных, представляют годовую бухгалтерскую отчетность в соответствии с учредительными документами учредителям, участникам организации или собственникам ее имущества, а также территориальным органам государственной статистики по месту их регистрации. Государственные и муниципальные унитарные предприятия представляют бухгалтерскую отчетность органам, уполномоченным управлять государственным имуществом. Другим органам исполнительной власти (например, налоговым органам), банкам и иным пользователям бухгалтерская отчетность представляется в соответствии с законодательством РФ.

Бухгалтерская отчетность относится к категории открытой и общедоступной информации и не может составлять коммерческую тайну. Организации, за исключением бюджетных, обязаны представлять квартальную бухгалтерскую отчетность в течение 30 дней по окончании квартала, а годовую – в течение 90 дней по окончании года. Квартальная отчетность является промежуточной и составляется нарастающим итогом с начала отчетного года. Отчетным годом для всех организаций является календарный год – с 1 января по 31 декабря включительно. Представляемая годовая бухгалтерская отчетность должна быть утверждена в порядке, установленном учредительными документами организации.

Публикация бухгалтерской отчетности. Статья 16 Закона о БУ определяет перечень организаций, которые должны публиковать бухгалтерскую отчетность. ОАО, банки и другие кредитные организации, страховые организации, биржи, инвестиционные и иные фонды, создающиеся за счет частных, общественных и государственных средств (взносов), обязаны публиковать годовую бухгалтерскую отчетность не позднее 1 июня года, следующего за отчетным. Социальные фонды и их территориальные подразделения публикуют квартальную отчетность. Опубликование может осуществляться в газетах и журналах, доступных пользователям, либо путем распространения среди них брошюр, буклетов и иных изданий, содержащих бухгалтерскую отчетность. Приказ Минфина России от 28.11.1996 №101 «О порядке публикации бухгалтерской отчетности» предусматривает для ОАО возможность публикации сокращенной формы бухгалтерского баланса.

Вместе с бухгалтерской отчетностью публикуется информация о результатах аудита. Если бухгалтерская отчетность публикуется по сокращенным формам, то вместо текста итоговой части аудиторского заключения публикация должна содержать мнение аудитора (аудиторской фирмы) о достоверности бухгалтерской отчетности. Если организация публикует бухгалтерскую отчетность полностью, то публикация должна включать полный текст итоговой части аудиторского заключения.

+18. Правовое регулирование и задачи оценочной деятельности. Ее значение для предпринимателей.

При осуществлении экономической деятельности у предпринимателей по разным причинам возникает необходимость определить стоимость вещей, имущественных прав, работ, услуг и других объектов оценки. Для этого они прибегают к помощи независимых оценщиков.

Оценочная деятельность подробно регулируется на различных уровнях, как государством, так и саморегулируемыми организациями (СРО) оценщиков. Базовым нормативным правовым актом является ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации». Согласно этому документу оценочная деятельность - это профессиональная деятельность оценщиков, направленная на установление рыночной или иной стоимости объектов оценки. Отсюда вытекает основная задача оценочной деятельности - определение стоимости объекта оценки (вещи, имущественного права и др.). При этом искомая стоимость может быть как рыночной, так и нерыночной. Рыночная стоимость объекта оценки - наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, разумности и достаточной осведомленности сторон в отсутствие какого- либо принуждения. Необходимость установления нерыночной стоимости объекта появляется, например, при приватизации земельных участков: цена на такой участок определяется на основании кадастровой стоимости, которая, в свою очередь, зависит от территориального зонирования и целевого назначения участка и зачастую не совпадает с его рыночной стоимостью.

Профессиональная оценка осуществляется квалифицированными оценщиками, (а) имеющими документ об образовании в соответствующей сфере, (б) являющимися членами одной из СРО оценщиков и (в) застраховавшими свою ответственность. Как видно, все оценщики должны иметь членство одной из СРО оценщиков, которая, в свою очередь, должна быть включена в единый государственный реестр СРО оценщиков.

Общий порядок допуска к и осуществления оценочной деятельности выглядит Следующим образом: (1) физическое лицо получает профессиональное образование по специальности, связанной с оценочной деятельностью; (2) приобретает членство в одной из СРО оценщиков и одновременно обязуется соблюдать установленные

законодательством федеральные стандарты оценки, а также стандарты и правила оценочной деятельности и правила деловой и профессиональной этики, утвержденные этой СРО; (3) заключает со страховой компанией договор обязательного страхования ответственности оценщика при осуществлении оценочной деятельности, при этом страхуется риск причинения ущерба заказчику в результате нарушения оценщиком стандартов оценочной деятельности со страховой выплатой не менее 300 тыс. руб.; (4) вносит не менее 30 тыс. руб. в компенсационный фонд СРО оценщиков¹⁸ и становится полноправным оценщиком с момента внесения своего имени в реестр данной СРО оценщиков; (5) на основании договора на проведение оценки либо определения суда или решения уполномоченного органа проводит оценку объекта; (6) по результатам проведения оценки составляет отчет об оценке объекта оценки.

Предприниматели прибегают к оценке объектов по различным причинам и с различными целями. Во-первых, предпринимателям часто требуется оценка имущества, в отношении которого они желают заключить сделку. Во-вторых, уставной капитал акционерных обществ может формироваться за счет внесения имущественных взносов приобретателями акций, при этом оплата может осуществлять не только деньгами, но и ценными бумагами, другими вещами, имущественными правами, имеющими денежную оценку. Для оценки таких вещей и прав и привлекаются оценщики. В-третьих, согласно ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный управляющий в целях дальнейшей продажи предприятия или иного имущества должника привлекает оценщиков для проведения оценки. В-четвертых, в соответствии с ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости» в договоре об ипотеке, помимо прочего, должна присутствовать оценка предмета ипотеки, и такая оценка также осуществляется профессиональными оценщиками.

Как видно, проведение оценки может быть как свободным (по желанию лица), так и обязательным. Оценка всегда обязательна при заключении сделок с имуществом, принадлежащим Российской Федерации, субъектам РФ и муниципальным образованиям (приватизация, доверительное управление, аренда, продажа, залог и др.). Кроме того, оценка обязательно проводится при национализации имущества, составлении брачных контрактов и разделе имущества разводящихся супругов (если имеется спор о стоимости такого имущества), спорах относительно исчисления налогооблагаемой базы.

+ 19. Правовое регулирование и задачи аудиторской деятельности. Ее значение для предпринимателей.

При осуществлении предпринимательской деятельности чрезвычайно важно обладать точной и достоверной информацией, в том числе и состоянии дел в организациях. Очевидно, что источником такой информации не может быть ни государство (подкуп чиновников, нежелание организаций раскрывать определенную информацию государственным органам), ни финансовые службы самих организаций (преднамеренная необъективность и недостоверность). Именно поэтому и появился институт независимого аудита. Его главная задача - сформировать мнение о достоверности бухгалтерской отчетности организации.

Руководящим нормативным правовым актов в сфере аудита является ФЗ «Об аудиторской деятельности» . В соответствии с этим законом аудиторская деятельность - это деятельность по проведению аудита и оказанию сопутствующих аудиту услуг, осуществляемая аудиторскими организаторами и индивидуальными

аудиторами. При этом аудит, согласно закону, - это независимая проверка бухгалтерской отчетности" аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности т акой отчетности.

Аудиторской деятельностью могут заниматься аудиторские организации, , являющиеся членами одной из СРО аудиторов, а также индивидуальные аудиторы, получившие квалификационный аттестат аудитора и также являющиеся членом одной из таких СРО.

Результатом проведения аудиторской проверки является аудиторское заключение - официальный документ, предназначенный для пользователей бухгалтерской отчетности¹⁹ аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации или индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской отчетности аудируемого лица.

В СРО аудиторов создается специальный компенсационный фонд, а также специальная система членских взносов, которые также направляются на формирование компенсационного фонда этой СРО. Его роль аналогична роли компенсационного фонда в СРО оценщиков: посредством средств этого фонда обеспечивается дополнительная имущественная ответственность аудиторов, состоящих в ее членстве, в случае неспособности последних в полном объем возместить причиненный ущерб в результате осуществления аудиторской деятельности. Однако, в отличие от оценщиков, аудиторы не обязаны заключать договор о страховании ответственности аудитора при осуществлении аудиторской деятельности. Это отчасти связано с тем, что в судебной практике не так часто встречаются какие-либо претензии к аудиторам, связанные с возмещением ущерба. Тем не менее, в законе предусматривается право аудиторской организации страховать такую ответственность.

Общий порядок допуска к и осуществления аудиторской деятельности можно на примере индивидуального аудитора представить следующим образом: (1) лицо получает высшее профессиональное образование по специальности, связанной с аудиторской деятельностью; (2) нарабатывает 3-летний стаж работы, связанной с осуществлением аудиторской деятельности либо ведением бухгалтерского учета, причем не менее 2 лет стажа работы должны приходиться на работу в аудиторской организации; (3) сдает квалификационный экзамен, принимаемые единой аттестационной комиссией, совместно создаваемой всеми СРО аудиторов; (4) приобретает квалификационный аттестат аудитора с обязанностью ежегодно повышать квалификацию в установленном порядке; (5) вступает в СРО аудиторов, внося определенные суммы взносов в эту СРО и ее компенсационный фонд, и становится аудитором с момента внесения в реестр аудиторов данной СРО; (6) заключает с аудируемым лицом договор на оказание аудиторских услуг и проводит аудит; (7) подготавливает аудиторское заключение, содержащее мнение о достоверности бухгалтерской отчетности аудируемого лица.

Осуществление аудиторской деятельности, как и оценочной деятельности, может быть и свободным, и обязательным²⁰. Предприниматели самостоятельно прибегают к услугам аудиторов для проверки достоверности своей бухгалтерской отчетности, например, чтобы удостовериться в соблюдении законодательства о бухгалтерском учете или правильном исчислении налогов, и в других случаях. Ежегодный обязательный аудит проводится в отношении ОАО, СРО, кредитных и страховых организаций, товарных и фондовых бирж, а также в отношении организаций, объем годовой выручки которых превышае т 50 млн. руб. или сумма активов годового бухгалтерского баланса которых превышает 20 млн. руб.

+20. Корпоративные финансы. Правовые формы привлечения финансирования.

Корпоративные финансы – один из определяющих аспектов финансовой деятельности предприятия, особенно владеющего серьезными активами, в том числе ценными бумагами. Благодаря пониманию и использованию технологий управления корпоративными финансами можно понимать, как происходит оценка любых активов на длительный срок (когда между покупкой и продажей актива может проходить несколько лет). Эти вопросы в настоящее время особенно актуальны для России, потому что за последние 5-6 лет происходит значимое подорожание активов (ценные бумаги, квартиры и т.д.), и важно уметь объективно оценивать эту тенденцию, понимать максимальную возможную стоимость и избегать неоправданных рисков. Грамотно управляемые корпоративные финансы оптимизируют финансовую деятельность предприятия, повышают взвешенность управленческих и финансовых решений, формируют стабильность деятельности предприятия даже в условиях нестабильных и противоречивых рыночных тенденций, задают основу для получения дополнительной выгоды за счет понимания и использования краткосрочных тенденций и делают финансовую систему прозрачной для руководства.

Выделяют два вида финансирования с точки зрения времени: краткосрочное (до 1 года) и долгосрочное (более длительный срок). Для краткосрочного используются банковские кредиты. Для взаимосвязанных лиц характерно существование возможности предоставить учредительский займ: учредитель дает взаймы дочерней компании. Эта мера особенно популярна, поскольку учредитель более менее контролирует филиал и может быть уверен, что займ будет возвращен. Дарение между юридическими лицами невозможно, но возможна финансовая помощь, которая, более того, не облагается налогами. Учредитель выдает вексель либо выпускает облигации. Долгосрочное финансирование может быть долговым (кредит, займ, векселя, облигации) либо в форме вклада в уставной капитал (корпоративные ценные бумаги). А ведь, по сути, уставный капитал – это долг учредителю. В нашем случае компания должна быть вернуть инвестору этот долга, а инвестор получает право участия в прибыли организации. Могут быть выпущены привилегированные акции, а владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на собраниях акционерных обществ, зато имеют право на получение фиксированного дивиденда, размер которого не связан с результат финансовой деятельности общества. Они получают право голосовать, только если им его не выплатили, либо общество прекращается/реорганизуется. Имеются промежуточные ценные бумаги, которые могут при определенных обстоятельствах перейти из формы облигации в форму акции (из формы долгового финансирования в форму финансирования в уставный капитал). Независимо от того, к какому финансированию готовится общество, оно должно привести в порядок свою бухгалтерскую отчетность, провести инициативный аудит. Субъекты долгового финансирования и финансирования в уставной капитал: учредители, акционеры, владельцы иных ценных бумаг общества-эмитента (например, облигаций – долговых обязательств общества), иные кредиторы.

+21. Долговое финансирование и финансирование в уставный капитал.

Выделяют два вида финансирования с точки зрения времени: краткосрочное (до 1 года) и долгосрочное (более длительный срок). Для краткосрочного используются банковские кредиты. Для взаимосвязанных лиц характерно существование возможности предоставить учредительский займ: учредитель дает взаймы дочерней компании. Эта мера особенно популярна, поскольку учредитель более менее контролирует филиал и может быть уверен, что займ будет возвращен. Дарение между юридическими лицами невозможно, но возможна финансовая помощь, которая, более того, не облагается налогами. Учредитель выдает вексель либо выпускает облигации.

Долгосрочное финансирование может быть долговым (кредит, займ, векселя, облигации) либо в форме вклада в уставной капитал (корпоративные ценные бумаги). А ведь, по сути, уставный капитал - это долг учредителю. В нашем случае компания должна быть вернуть инвестору этот долга, а инвестор получает право участия в прибыли организации. Могут быть выпущены привилегированные акции, а владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на собраниях акционерных обществ, зато имеют право на получение фиксированного дивиденда, размер которого не связан с результат финансовой деятельности общества. Они получают право голосовать, только если им его не выплатили, либо общество прекращается/реорганизуется.

Имеются промежуточные ценные бумаги, которые могут при определенных обстоятельствах перейти из формы облигации в форму акции (из формы долгового финансирования в форму финансирования в уставный капитал).

Независимо от того, к какому финансированию готовится общество, оно должно привести в порядок свою бухгалтерскую отчетность, провести инициативный аудит.

Субъекты долгового финансирования и финансирования в уставной капитал: учредители, акционеры, владельцы иных ценных бумаг общества-эмитента (например, облигаций - долговых обязательств общества), иные кредиторы.

+22. Деньги как особый объект гражданских прав. Денежные обязательства. Ответственность за нарушение денежных обязательств.

Деньги – всеобщий эквивалент, заменяющий любой объект имущественных отношений. Деньги – особый объект гражданского права. Они могут быть предметом некоторых гражданско-правовых сделок: договоров займа, дарения, кредитных договоров. Они являются законным средством платежа в возмездных договорах. Деньги выполняют следующие функции:

1) мера стоимости;

2) средство обращения;

3) средство накопления и образования богатств;

4) средство платежа, мировые деньги.

Денежной единицей Российской Федерации является рубль. Признание рубля законным средством платежа означает, что рубли могут служить средством погашения денежного обязательства независимо от согласия кредитора принять их в счет платежа.

Виды денежных расчетов:

1) расчеты посредством наличных денег – средством платежа являются реальные денежные знаки;

2) безналичный расчет происходит путем цифровых записей об обращающейся денежной массе. При этом определенная денежная сумма списывается со счета одного субъекта и зачисляется на счет другого. Данная форма безналичных расчетов не единственная, возможны и другие.

Ответственность за не исполнение денежных обязательств

Денежным является такое обязательство, в силу которого должник обязан уплатить кредитору сумму денег, выражающую меру стоимости полученного должником блага. Под деньгами в данном случае следует понимать законное платежное средство, которым, в соответствии со ст. 140 ГК РФ, является рубль, обязательный к приему по нарицательной стоимости на всей территории России. Деньги могут существовать в наличном и безналичном виде.

Денежным может быть как обязательство в целом (заемное обязательство), так и обязанность одной из сторон обязательства (обязанность покупателя по оплате товара).

Таким образом, денежное обязательство необходимо должно быть связано с использованием денег в качестве средства платежа, средства погашения долга. В случаях, когда денежные знаки используются не в качестве средства погашения денежного долга, такие обязательства не являются денежными по смыслу ст. 395 ГК РФ, устанавливающей ответственность за их неисполнение. В частности, последствия, предусмотренные ст. 395 ГК РФ, не применяются к обязательствам, в которых деньги исполняют роль товара (сделки по обмену валюты). Практике применения данной статьи Гражданского кодекса посвящено совместное Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 13/14 от 08.10.98 г.

+23. Заем и кредит как основные формы долгового финансирования.

К долговому финансированию относится заемный капитал. В состав заемного капитала входят: 1) краткосрочные кредиты и займы; 2) долгосрочные кредиты и займы; 3) кредиторская задолженность. Краткосрочные кредиты и займы предназначены для финансирования оборотных активов. Долгосрочные кредиты служат источником финансирования части оборотных и внеоборотных активов. Кредиторская задолженность может возникнуть в процессе расчетов в сделках купли-продажи, расчетов по векселям, в распределении финансов между сотрудниками фирмы. Кредиторская задолженность означает необходимость привлечения в оборот фирмы средств от других организаций или отдельных физических лиц. Кредит имеет тесную связь с такой формой экономических отношений, как ссудный капитал. Ссудный капитал представляет собой самостоятельную часть хозяйственного капитала, которая функционирует в виде денежных средств в сфере предпринимательской деятельности. Ссудой называются временные денежные средства, полученные в долг с обязательством их возврата. Если кредитор имеет имущественные гарантии возврата займа, то заем называется обеспеченным. Заем является необеспеченным в случае выдачи его под письменное обязательство или устное заверение, не подкрепленное имущественными гарантиями. Существует ипотечный заем – заем под закладную. Этот заем является наиболее распространенной формой обеспеченного займа. Его суть в том, что фирма при получении долговых финансовых средств гарантирует кредитору вернуть долг с учетом процентов. В том случае, если фирма не может вернуть долг, кредитор имеет право взыскать имущество фирмы в свою пользу. В процессе развития кредитных отношений возникли новые экономические структуры, среди которых особую роль играют банки. Банковский кредит является наиболее удобной формой финансовых услуг. Эта форма обладает способностью гибко учитывать потребности заемщика и, в отличие от рынка ценных бумаг с их стандартизированными сроками, способна приспосабливать условия и сроки получения ссуды к сложившимся обстоятельствам заемщика. Классификация банковских кредитов разделяется по: назначению, срокам, способам погашения, обеспечению, видам процентных ставок. По назначению банковские кредиты делятся на несколько групп: 1) промышленные ссуды: предоставляются на закупку материальных и производственных ресурсов в начале развития производства фирмы или компании; 2) потребительские ссуды: предоставляются отдельным физическим лицам на удовлетворение возникших потребностей в покупке жилплощади, ремонте квартиры и других нужд; 3) сельскохозяйственные ссуды: предоставляются различным хозяйственным организациям, занимающимся сельскохозяйственной деятельностью (обработка земли, сбор урожая и т. д.); 4) ипотечные ссуды: предоставляются организациям или физическим лицам под залог их недвижимого имущества для приобретения, реконструкции или строительства жилья. По срокам пользования банковские кредиты разделяются на срочные и онкольные (до востребования). По способам погашения банковские кредиты разделяются на ссуды, погашаемые в рассрочку, и ссуды, погашаемые единовременно. По обеспечению банковские кредиты подразделяются на обеспеченные и необеспеченные. Обеспеченная ссуда представляет собой обеспечение в виде залога, который должен отвечать определенным требованиям. К ним относятся: стоимость залога должна быть достаточной для компенсации банку суммы по договору, включая проценты и возможные издержки; оформление документов на получение залога не должно превышать 150 дней с момента необходимой для банка реализации залоговых прав. Необеспеченная ссуда не имеет обеспечения или полученный залог не отвечает необходимым требованиям. По видам процентных ставок банковские кредиты разделяются на кредиты с плавающей процентной ставкой и фиксированной процентной ставкой. Плавающая процентная ставка представляет собой процентную ставку, имеющую переменную величину. Фиксированная процентная ставка предполагает определенную ставку, не предполагающую права перемены ее величины. Торговый кредит является коммерческим кредитом, который заключается в том, что предприниматель покупает товар, отсрочив его оплату. Приобретая товар, предприниматель заключает договор с продавцом, согласно которому обязуется вернуть ему стоимость приобретенного товара, включая проценты за кредит, в назначенные сроки. Чаще всего торговым кредитом пользуются оптовые покупатели товара. Такая сделка, как торговый кредит является взаимовыгодной для торговца и покупателя, так как покупатель имеет возможность приобрести товар при недостатке нужных денежных средств, а торговец имеет возможность реализовать большее количество товара, получив при этом процентную прибыль по кредитам.

+24. Вексель как инструмент долгового финансирования.

Вексель удостоверяет ничем не обусловленное обязательство²¹ векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы.

Вексель является ценной бумагой на предъявителя, то есть может быть реализован тем, кто его предъявляет. Это возможно благодаря существованию бланкового индоссамента: любой, кто себя туда впишет, будет являться управомоченным лицом по этому векселю.

Передача заемщиком векселя в залог невозможна, поскольку залогодателем может быть лишь управомоченное лицо, которому, например, принадлежит закладываемое право, удостоверенное ценной бумагой. А заемщик таких прав не имеет, он лишь имеет обязанность уплатить займ²². На основании этого такая сделка признается ничтожной.

Вексельное поручительство возможно при помощи такого инструмента как аваль. Аваль - вексельное поручительство, в соответствии с которым одно сторона обязуется обеспечить выполнение другой стороной своего обязательства по векселю. При этом такой поручитель предоставляет какой-либо документ, удостоверяющий его платежеспособность.

+25. Облигация как инструмент долгового финансирования. Облигации с обеспечением.

Облигация - это эмиссионная денная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Она, кроме того, может предусматривать право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Акционерные общества могут выпускать как акции, так и облигации. В отличие от них Общества с ограниченной ответственностью могут выпускать только облигации.

В законодательстве облигации, размещаемые акционерным обществом, подразделяются на следующие виды:

и По возможности конвертации в акции:

Облигации, не конвертируемые в акции;

Облигации, конвертируемые в акции (в случае, если общество не исполняет обязательство по облигации перед ее владельцем, последний становится акционером и получает право участвовать в управлении обществом, чего он делать не мог, обладая облигацией).

В зависимости от субъекта прав, удостоверенных облигацией:

Именные облигации (общество ведет реестр владельцев облигаций; при потере облигации последняя восстанавливается обществом);

Облигации на предъявителя (в случае потери применяется вызывное производство, и, если никто не обратился с претензиями, право на облигацию восстанавливается вместе с облигацией).

По критерию обеспеченности заемного обязательства эмитента:

Облигации, с обеспечением, которые могут быть:

Облигациями, обеспеченными залогом определенного имущества (ценные бумаги или недвижимое имущество с оценкой независимого оценщика);

Облигациями под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьим лицами, при этом исполнение обязательств по таким облигациям может обеспечиваться лишь залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

Облигации без обеспечения.

Исходя из доходности:

Облигации, погашение которых заключается в выплате только номинальной стоимости;

Облигации, погашение которых состоит в номинальной стоимости и процентов (что более выгодно).

Привлеченный обществом через размещение облигаций капитал является заемным (т.е. поступившим на возвратной основе). Поэтому необходимы инструменты, которые прямо или косвенно способствовали обеспечению исполнения обязательств, порожденных размещение облигаций. Такую гарантийную функцию, в частности, исполняют следующие нормы:

Эмиссия облигаций не допускается до полной оплаты уставного капитала (акционеры должны сами сформировать минимальную имущественную основу деятельности общества и лишь затем прибегать к финансовой «помощи» извне);

Номинальная стоимость всех облигаций не должна превышать размер уставного капитала или величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций;

3. При отсутствии такого обеспечения эмиссия облигаций возможна лишь при одновременном соблюдении двух правил: во-первых, не ранее третьего года v существования общества и, во-вторых, при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчетности за два завершенных финансовых года.

Однако второе и третье ограничение не применяются при размещении облигаций обществами, эмиссионные ценные бумаги которых включены в котировальный список на фондовой бирже.

+26. Облигации, конвертируемые в акции.

Конвертируемая облигация -облигации, которые могут быть обменены на другие ценные бумаги корпорации (обычно на определенное число обыкновенных акций).

Вид органа общества, который принимает решение о размещении облигаций,

зависит от возможности их конвертируемости.

При размещении облигаций, конвертируемых в акции, решение принимается общим собранием акционеров (простым большинством) или советом директоров (единогласно), если в соответствии с уставом ему принадлежит такое право. Существует нижний предел цены размещения таких облигаций: их оплата должна осуществляться по цене не ниже номинальной стоимости акций, в которые они конвертируются. Акционеры наделяются преимущественным правом покупки таких облигаций (возможность для сохранения своих позиций).

При размещении облигаций, неконвертируемых в акции вопрос решается советом директоров простым большинством.

+27. Эмиссионные ценные бумаги: порядок выпуска и обращения.

Эмиссионные ценные бумаги - ценные бумаги, в том числе бездокументарные, которые характеризуются одновременно следующими признаками:  - закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законодательством формы и порядка;  - размещаются выпусками;  - имеют равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения.

Общий порядок эмиссии облигаций состоит из следующих этапов:

Принятие органом общества решения о размещении облигаций.

Государственная регистрация выпуска облигаций в Федеральной службе по финансовым рынкам (ФСФР). На данном этапе лишь предварительно регистрируется информация о будущем выпуске.

Размещение облигаций - их отчуждение первым владельцам.

Государственная регистрация отчета об итогах выпуска облигаций или представление в ФСФР уведомления об итогах выпуска.

Обращение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых подлежит государственной регистрации, запрещается до их полной оплаты и государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) указанных ценных бумаг. Также до регистрации проспекта ценных бумаг запрещено публичное обращение эмиссионных ценных бумаг, в том числе ценных бумаг иностранных эмитентов, выпуск которых подлежит государственной регистрации.

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами - если сертификаты находятся у владельцев, либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях - если сертификаты переданы на хранение в депозитарии.

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.

Эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Сертификат эмиссионной ценной бумаги должен содержать следующие обязательные реквизиты:

полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес;

вид, категорию (тип) эмиссионных ценных бумаг;

государственный регистрационный номер выпуска эмиссионных ценных бумаг и дату государственной регистрации, а в случае, если выпуск не подлежит государственной регистрации, - идентификационный номер и дату его присвоения;

права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой;

условия исполнения обязательств лицом, предоставившим обеспечение, и сведения об этом лице в случае выпуска облигаций с обеспечением;

указание количества эмиссионных ценных бумаг, удостоверенных данным сертификатом;

указание общего количества эмиссионных ценных бумаг в данном выпуске эмиссионных ценных бумаг;

указание о том, подлежат ли эмиссионные ценные бумаги обязательному централизованному хранению, и если подлежат - наименование депозитария, осуществляющего их централизованное хранение;

указание на то, что эмиссионные ценные бумаги являются эмиссионными ценными бумагами на предъявителя;

подпись лица, осуществляющего функции исполнительного органа эмитента, и печать эмитента;

другие реквизиты, предусмотренные законодательством Российской Федерации для конкретного вида эмиссионных ценных бумаг.

В случае расхождений между текстом решения о выпуске ценных бумаг и данными, приведенными в сертификате, владелец вправе требовать осуществления прав, закрепленных этой ценной бумагой, в объеме, установленном сертификатом. Эмитент несет ответственность за несовпадение данных, содержащихся в сертификате эмиссионной ценной бумаги, с данными, содержащимися в решении о выпуске ценных бумаг.

+28. Фондовая биржа.

Фо́ндовая би́ржа — организация, предметом деятельности которой являются обеспечение необходимых условий нормального обращения ценных бумаг, определение их рыночных цен и распространение информации о них, поддержание высокого уровня профессионализма участников рынка ценных бумаг.

Основная цель деятельности фондовой биржи - организация гласных и публичных торгов. Гласность и публичность торгов обеспечивается выполнением биржей обязанности оповещения ее членов о месте и времени проведения торгов, о списке и котировке ценных бумаг, допускаемых к обращению на данной бирже, о результатах работы торговых секций,

предоставления иной информации, предусмотренной Законом о РЦБ.

Биржа вправе самостоятельно устанавливать размеры и порядок взимания с участников торгов взносов, сборов и других платежей за оказываемые ею услуги, а также размер и порядок взимания штрафов за нарушение установленных ею правил. Биржа не вправе устанавливать размер вознаграждения, взимаемого участниками торгов за совершение биржевых сделок.

В обязанности фондовой биржи входит контроль за совершаемыми на бирже сделками. Для этого участники торгов обязаны предоставлять фондовой бирже по ее требованию необходимую информацию.Споры между участниками торгов на фондовой бирже, а также между ними и их клиентами рассматриваются судом, арбитражным судом и третейским судом.

Государственное регулирование деятельности фондовых бирж осуществляется Федеральной службой по финансовым рынкам.

Задачи фондовой биржи

Предоставление централизованного места, где может происходить как продажа ценных бумаг их первым владельцам, так и вторичная их перепродажа;

Выявление равновесной биржевой цены;

Аккумулирование временно свободных денежных средств и способствование передаче права собственности;

Обеспечение гласности, открытости биржевых торгов;

Обеспечение арбитража;

Обеспечение гарантий исполнения сделок, заключенных в биржевом зале;

Разработка этических стандартов, кодекса поведения участников биржевой торговли.

+29. Профессиональные участники рынка ценных бумаг.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг (ПУ)- юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в главе 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»: это (а) брокеры, (б) дилеры, (в) управляющие, (г) депозитарии, (д) клиринговые организации), (е) регистраторы и (ж) организаторы торговли на рынке ценных бумаг.

Деятельность ПУ подлежит лицензированию в соответствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также «Положению о лицензионных требованиях», установленному Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР').

ФСФР выдае т три различных вида лицензий - (1) лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра (для регистраторов), (2) лицензия фондовой биржи (для организатора торговли на РЦБ в качестве фондовой биржи) и (3) лицензия ПУ (для всех остальных). При этом лицензии выдаются на неограниченный срок, однако ФСФР, реализуя свои контрольные функции, вправе приостанавливать и аннулировать такие лицензии.

Допускается совмещение в одном лице:

Брокера, дилера, управляющего и депозитария;

Клиринговой организации и депозитария;

Клиринговой организации и организатора торговли на РЦБ.

Общие положения о статусе отдельных ПУ закреплены в ФЗ «О рынке ценных бумаг». Рассмотрим их.

1.Брокер. Осуществляет брокерскую деятельность - деятельно по совершению сделок с ценными бумагами и производными финансовыми инструментами по поручению клиента, от его имени и за его счет.

Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно. В случае конфликта интереса своего интереса с интересом клиента брокер обязан уведомить об этом клиента. Если брокер не уведомил клиента о конфликте интересов и это повлекло причинение клиенту убытков, брокер обязан возместить эти убытки.

Для денежных средств клиентов брокер должен создавать отдельные банковские счета и отчитываться об их состоянии перед клиентами.

Брокер вправе предоставлять клиенту в заем с взиманием процентов денежные средства и ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг. Такой договор называется маржинальным. При этом клиент обязан предоставить обеспечение своих обязательств в форме денежных средств или ценных бумаг. В случае неисполнения договора клиентом брокер обращает взыскание на заложенное имущество.

Юридическое лицо вправе совмещать брокерскую деятельность с дилерской деятельностью, деятельностью по управлению ценными бумагами и депозитарной деятельность.

Дилер. Осуществляет дилерскую деятельность - совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления условий покупки/продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки/продажи этих ценных бумаг на объявленных условиях. Если дилер уклонится от заключения договора купли-продажи на объявленных условиях, то клиент вправе требовать возмещения убытков.

Дилером может быть только коммерческая организация, поскольку цель дилерской деятельности - извлечение прибыли от перепродажи ценных бумаг.

Юридическое лицо вправе совмещать дилерскую деятельность с брокерской деятельностью, деятельностью по управлению ценными бумагами и депозитарной деятельность.

Управляющий. Осуществляет деятельность по управлению ценными бумагами - деятельность по доверительному управлению ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами или производными финансовыми инструментами.

Наличие лицензии ФСФР не требуется , если доверительное управление связано только с осуществление управляющим нрав по ценным бумагам (получение дивидендов, участие в управление обществом и т.д.).

Юридическое лицо вправе совмещать деятельность по управлению ценными бумагами с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью.

Депозитарий. Осуществляет депозитарную деятельность - оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и учету перехода прав на ценные бумаги.

Клиент депозитария по депозитарному договору называется депонентом. Заключение такого договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий также не вправе распоряжаться такими ценными бумагами, управлять ими или осуществлять любые действия с ними от имени депонента, если только депонент не поручит ему это сделать. Если же поручение имеется, то депозитарий оказывает депоненту услуги, связанные с получением доходов по ценным бумагам, для чего депозитарий, как и брокер, открывает для денежных средств депонента специальный банковский счет и отчитывается депоненту.

Юридическое лицо вправе совмещать депозитарную деятельность с брокерской, дилерской деятельностью и деятельностью по управлению ценными бумагами.

Клирииговая организация. Осуществляет клиринговую деятельность - деятельность по определению взаимных обязательств по сделкам с ценными бумагами и их зачету.

Клиринговая организация обязана формировать специальные гарантийные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами. Эти фонда обычно формируются из ежемесячных взносов самой организации в размере 1-2% от вознаграждения, полученного в течении месяца.

б.Регистратор. Осуществляет деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг - сбор, фиксация, обработка и хранение данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Регистратор ведет реестр лишь в отношении именных ценных бумаг²³.

Общества с числом акционеров более 50 обязаны передать ведение реестра специализированному регистратору. Общество не может иметь договорных отношений с более чем одним регистратором. Регистратор же может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов.

Регистратор обязан предоставлять свои услуги любому желающему, вносить в систему ведения реестра все необходимые изменения и информировать владельцев ценных бумаг об их правах по этим ценным бумагам.

Регистратор, помимо прочего, ведет и учет прав на ценные бумаги. Поэтому с каждой сделки они взимает определенный процент в качестве своего вознаграждения. Изменения в реестр регистратор вносит на основании специального документа - передаточного распоряжения. Следует учитывать, что регистратор и эмитент несут солидарную ответственность за причинение владельцу ценной бумаги ущерба в результате, например, несоответствия данных реестра действительности.

У регистратора можно получить выписку из системы ведения реестра, в которой будут обозначены все обременения прав на ценные бумаги. Такая выписка является юридическим документом и лицо, ее выдавшее, несет всю полноту ответственности за ее содержание.

Регистратор не в праве заключать сделки с ценными бумагами эмитента, чьи ценные бумаги зарегистрированы в его системе ведения реестра. Т.Организатор торговли. Осуществляет деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг - предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению сделок с ценными бумагами между участниками РЦБ.

Организатор торговли обязан предоставить любому заинтересованному лицу информацию о (1) правилах допуска к торгам участников РЦБ и ценных бумаг; (2) правилах регистрации сделок; (3) порядке исполнения сделок; (4) количестве и ценах ценных бумаг, допущенных к торгам. Пример организатора торговли - это фондовая биржа.

+30. Федеральная служба по финансовым рынкам России: функции и полномочия.

Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России) — федеральный орган исполнительной власти России, осуществляющий функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору в сфере финансовых рынков (за исключением банковской и аудиторской деятельности). ФСФР России находится в прямом подчинении Правительства Российской Федерации.

Основные полномочия

Регулирование выпуска и обращения эмиссионных ценных бумаг, в том числе осуществление государственной регистрации выпусков ценных бумаг и отчетов об итогах выпуска ценных бумаг, а также регистрации проспектов ценных бумаг;

Контроль и надзор в отношении эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и их саморегулируемых организаций, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов и их саморегулируемых организаций, специализированных депозитариев акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, ипотечных агентов, управляющих ипотечным покрытием, специализированных депозитариев ипотечного покрытия, негосударственных пенсионных фондов, Пенсионного фонда Российской Федерации, государственной управляющей компании, а также в отношении товарных бирж;

Обобщение практики применения законодательства и внесение в Правительство Российской Федерации предложений о его совершенствовании и разработка проектов законодательных и иных нормативных правовых актов;

Обеспечение раскрытия информации на рынке ценных бумаг в соответствии с законодательством Российской Федерации;

Организация исследований по вопросам развития финансовых рынков.

+31. Акционерное соглашение

Акционерное соглашение - гражданско-правовой договор об осуществлении прав (как имущественных, так и неимущественных), удостоверенных акциями (любого типа), и об особенностях осуществления этих прав.

Акционерное соглашение представляет собой самостоятельный договорный вид, не сводимый ни к одному из названных в части второй ГК РФ. Но количественному составу акционерное соглашение может быть и двусторонним, и многосторонним, однако субъектный состав соглашения жестко ограничен: сторонами могут быть только акционеры. При этом акционерное соглашение должно быть заключено в отношении всех акций, принадлежащих стороне договора.

В законе об АО:

S Раскрывается предметно-содержательный аспект договора. По акционерному соглашению стороны обязуются:

о Осуществлять определенным образом, во-первых, права,

удостоверенные акциями (голосовать определенным образом на общем собрании акционеров²⁴), во-вторых, права па сами акции (приобретать и отчуждать акции по заранее определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до нас тупления определенных обстоятельств); о Й/или воздерживаться от осуществления этих прав.

При этом следует учитывать, что не допускается переход прав и обязанностей по акционерному соглашению при отчуждении соответствующих акций. Новый акционер должен самостоятельно присоединиться к этому соглашению.

•S Вводится требование к форме соглашения: письменная форма, путем составления одного документа, подписанного сторонами;

S Разрешается вопрос о юридической силе соглашения и последствиях несоблюдения его условий (что, пожалуй, наиболее важно). Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон, поэтому: о Любая сделка, совершенная стороной акционерного соглашения в нарушение этого соглашения может быть признана судом недействительной по иску заинтересованной стороны этого же соглашения, если докажет, что другая сторона по сделке знала или заведомо должна была знать об ограничениях, вытекающих из акционерного соглашения, о Нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительным решения органов общества, в отношении голосования по которому было заключено соглашение. Для обеспечения исполнения обязательств по соглашению в нем могут быть установлены, во-первых, положения об обеспечении исполнения обязательств (залог, поручительство, банковская гарантия), во-вторых, меры гражданско-правовой от ветственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора (возмещение убытков, взыскание неустойки, выплате компенсации).

В силу того, что акционерные соглашения могут очень серьезно повлиять на принятие решений в обществе, лицо, приобретшее на основании акционерного соглашения право определять порядок голосования по акциям, обязано уведомить общество о таком приобретении, если оно самостоятельно или совместно с аффилированными лицами получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциям. Общество, в свою очередь, объявляет об этом при проведении очередного общего собрания акционеров.

+32. Крупная сделка.

Крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Рассмотрим признаки крупной сделки:

Крупной сделкой может быть как единичная сделка, так и несколько взаимосвязанных сделок. Связь между такими сделками может выражаться, например, в наличии единой хозяйственной цели.

Сделка (взаимосвязанные сделки) должна быть прямо или косвенно связана с:

Приобретением обществом имущества (в том числе имущественных прав);

Отчуждением обществом имущества;

Возможностью отчуждения обществом имущества.

Приобретение (отчуждение) имеет место, в частности, при купле-продаже, мене, уступке требований, займе, кредите. Типичными сделкам, совершение которых влечет возможность отчуждения имущества, являются договоры залога и поручительства.

3. Стоимость имущества - предмета сделки (взаимосвязанных сделок) - должна составлять 25 и более процентов балансовой стоимости активов

ф общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на

последнюю отчетную дату. При этом сопоставлять стоимость имущества необходимо с балансовой стоимостью именно активов, а не уставного капитала или чистых активов. Стоимость активов выводится из бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Вспомним, что организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогов с начала отчетного года. Поэтому балансовая стоимость активов должна определяться по данных бухгалтерской отчетности на последний календарный день месяца, предшествующего месяцу совершения сделки²⁵.

Следует отметить, что уставом могут быть установлены иные случаи, при которых на совершаемые сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.

Закон также указывает на три исключения. Не являются крупными (а значит, не подпадает иод действие норм о специальном порядке ее одобрения):

У Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, причем независимо от их суммы²⁶.

У Сделки, связанные с размещением посредством подписки обыкновенных акций общества;

У Сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции²⁷.

В роли органа, полномочного принимать решение об одобрении²⁸ крупной сделки,

может выступить:

Совет директоров, если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества. Решение принимается единогласно.

Общее собрание акционеров, если:

i. если предметом сделки является имущество, стоимость которого

составляет более 50% балансовой стоимости активов общества. Решение принимается квалифицированным большинством в % голосов акционеров, и. если предметом сделки является имущество, стоимость которого хотя и составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов, однако единогласие совета директоров не было достигнуто, в связи с чем вопрос об одобрение крупной сделки был вынесен советом на решение общего собрания. В этом случае решение принимается уже простым большинством.

Одобрение сделки должно быть «осознанным», поэтому в содержании решения должны обязательно фигурировать (1) стороны сделки, (2) выгодоприобретатели по сделке, (3) цена сделки и (4) предмет и иные существенные условия сделки.

В случае нарушении требований закона крупную сделку можно признать недействительной в судебном порядке. При этом с иском может выступить только само общество ши его акционер, а срок исковой давности составляет один год (исчисляется со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной). При этом восстановление срока давности недопустимо.

Однако возможность признания крупной сделки недействительной стала использоваться в недобросовестных целях: общества стали активно использовать ее для отказа от совершенных и даже уже исполненных сделок. Именно поэтому законодатель ввел перечень обстоятельств, при наличии любого из которых суд отказывает в удовлетворении требования о признании крупной сделки недействительной:

Голосование акционера - истца не могло повлиять на результаты голосования;

Не доказано, что совершение оспариваемой сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

К моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения сделки в установленном законом порядке;

При рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по крупной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением требований к такой сделке.

Наконец, следует сказать, что существует определенная автономность обжалования корпоративных актов и оспаривания совершенных на их основании сделок. С

одной стороны, признание соответствующего решения органа управления недействительным в случае обжалования только решения отдельно от оспаривания сделки не влечет за собой автоматического признания последней недействительной. С другой стороны, в ряде случаев решение общего собрания акционеров или совета директоров не имеет силы независимо от его обжалования в судебном порядке, а следовательно вопрос о правомерности решения об одобрении крупной сделки иногда может быть разрешен арбитражным судом и без предъявления заявления собственно об обжаловании корпоративного акта.

+33. Заинтересованность в совершении обществом сделки.

В совершаемой обществом сделке может присутствовать личный интерес лица, так или иначе контролирующего деятельность этого обгцества. Очевидно, что под его влиянием не исключено определение невыгодных для общества условий сделки. Именно поэтому вопрос о заинтересованности в сделках подробно регламентируется законодателем.

Лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, могут быть:

Член совета директоров;

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, в том числе управляющая организация или управляющий;

Член коллегиального исполнительного органа;

Акционер, имеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества;

е) Лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания²⁹.

Указанные лица признаются заинтересованными тогда, когда они сами, их супруги и ближайшие родственники (родители, дети, братья, сестры), усыновители и усыновленные и их аффилированные лица:

Являются сами стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

Владеют (в отдельности или в совокупности) 20 или более процентами акций либо долей юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником либо представителем в сделке;

Занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

В иных случаях, определенных уставом.

Таким образом, круг лиц, которые могут быть заинтересованными, является закрытым, а вот условия заинтересованности могут быть модифицированы в уставе общества.

Тем не менее, положения о заинтересованности применяются не всегда. Так, они не применяются:

К обществам, состоящим из одного акционера (здесь некого контролировать);

К сделкам, в совершении которых заинтересованы все члены общества;

К сделкам, совершение которых по закону обязательно для общества, а расчеты по ним производятся согласно установленным тарифам.

К ряду иных сделок.

Каким же образом общество обычно должно узнавать о существовании такой заинтересованности? На потенциально заинтересованных лиц возлагается обязанность предоставлять информацию о заинтересованности в совершении обществом сделки. В ФЗ «Об акционерных обществах» подробно определяется:

Круг органов, до сведения которых должна быть доведения соответствующая информация:

Совет директоров общества;

Ревизионная комиссия общества;

Аудитор общества.

Перечень предоставляемой информации:

® О юридических лицах, в которых соответствующие лица владеют 20 или более процентами акций;

О юридических лицах, в органах управления которых соответствующие лица занимают должности;

Об известных совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Сделка с заин тересованностью должна быть одобрена советом директоров или общим собранием акционеров до ее совершения³⁰.

Решение об одобрении сделки должно быть принято общим собранием акционеров, если:

1) Предметом сделки является имущество (кроме собственных ценных бумаг общества), стоимость которого по данным бухгалтерского учета составляет 2

или более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату³¹;

Сделка является размещением посредством подписки акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, уже размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

Сделка является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, уже размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

Решение об одобрении не могло быть принято советом директоров (см. ниже).

При этом требуется простое большинство всех не заинтересованных в сделке акционеров.

Интересно, что нет необходимости одобрять общим собранием акционеров сделку с заинтересованностью, если ранее между обществом и заинтересованным лицом уже совершались аналогичные сделки и они относятся к обычной хозяйственной деятельности общества.

Все иные сделки с заинтересованностью подлежат одобрению советом директоров. Решение принимается простым большинством. Однако правила голосования серьезно отличаются в зависимости от количества акционеров - владельцев голосующих акций:

Если в обществе 1000 и менее владельцев голосующих акций, то:

о В голосовании участвуют члены совета, не заинтересованные в

совершении сделки; о При этом количество таких членов должно составлять не менее определенного уставом кворума для проведения заседания (если кворум отсутствует, требуется одобрение общего собрания акционеров).

Если в обществе более 1000 владельцев голосующих акций:

о Правом голоса обладают члены совета, не только не

заинтересованные в совершении сделки, но и одновременно являющиеся независимыми; о Но количество членов совета может быть уже меньше

установленного кворума (достаточно даже одного голоса члена совета директоров).

Решение об одобрении сделки с заинтересованностью должно быть «осознанным», поэтому в нем должна содержаться информация о (1) сторонах сделки, (2) ее выгодоприобретателях, (3) цене, (4) предмете и иных существенных условиях сделки.

В случае нарушении требований закона сделку с заинтересованностью можно признать недействительной в судебном порядке. При этом с иском может выступить только само общество или его акционер, а срок исковой давности составляет один год (исчисляется со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной, причем не только о факте совершения сделки, но и о том, что она совершена лицами, заинтересованными в ее совершении). При этом восстановление срока давности недопустимо.

Однако возможность признания сделки с заинтересованностью недействительной стала использоваться в недобросовестных целях: общества стали активно использовать ее для отказа от совершенных и даже уже исполненных сделок. Именно поэтому законодатель ввел перечень обстоятельств, при наличии любого из которых суд отказывает в удовлетворении требования о признании сделки с заинтересованностью недействительной:

Голосование акционера - истца не могло повлиять на результаты голосования-,

Не доказано, что совершение оспариваемой сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

К моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения сделки в установленном законом порядке;

При рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по крупной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением требований к такой сделке.

Наконец, следует сказать, что существует определенная автономность обжалования корпоративных актов и оспаривания совершенных на их основании сделок. С

одной стороны, признание соответствующего решения органа управления недействительным в случае обжалования только решения отдельно от оспаривания сделки не влечет за собой автоматического признания последней недействительной. С другой стороны, в ряде случаев решение общего собрания акционеров или совета директоров не имеет силы независимо от его обжалования в судебном порядке, а следовательно вопрос о правомерности решения об одобрении сделки с заинтересованностью иногда может быть разрешен арбитражным судом и без предъявления заявления собственно об обжаловании корпоративного акта

+34. Приобретение более 30 процентов акций открытого акционерного общества.

Реальные возможности акционеров влиять на положение дел в обществе находятся в прямой зависимости от размера пакетов акций, которые им принадлежат.

Приобретение крупных пакетов акций в корпоративной практике принято называть поглощением4'.

- Концентрация большого количества акций в одних руках означает усиление позиций одного акционера или группы акционеров при определении политики акционерной компании, стратегии ее развития, представление о которой может расходиться с представлениями других акционеров. Отсюда потребность в создании правовых гарантий обеспечения интересов акционеров при скупке кем-либо большого числа акций. Однако и миноритарные акционеры нередко злоупотребляют своим положением. В связи со всем этим законодатель вынужден искать определенный баланс в правовом регулировании в данной сфере.

В ФЗ «Об акционерных обществах» подробно раскрываются следующие два правовых режима поглощений:

Приобретение каким-либо лицом более 30, 50 или 75% акций влечет возникновение у других акционеров права присоединиться к скупке акций, продав по рыночной стоимости принадлежащие им акции такому лицу, а это лицо обязано приобрести такие акции.

Если лицо, пройдя предыдущий этап, станет обладателем более 95% акций, у оставшихся миноритарных участников вновь появляется возможность произвести отчуждение имеющихся у них акций по рыночной стоимости данному лицу. Если они не реализуют эту возможность, у этого лица (приобретателя) возникнет право потребовать принудительного выкупа всех оставшихся акций.

В соответствии с этим закрепляются четыре особые процедуры:

^ Приобретение более 30, 50 или 75% голосующих акций ОАО³² на основании добровольного предложения',

V Приобретение голосующих акций ОАО на основании обязательного

предложения лица, приобретшего более 30, 50 или 75% голосующих акций этого общества;

S Выкуп лицом, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО, голосующих акций по требованию их владельцев;

■S Выкуп голосующих акций ОАО по требованию лица, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО.

+35. Преимущественные права акционеров/участников хозяйственных обществ.

Акции и активы приобретаются для получения определенного бизнеса. Две формы приобретения: (1) в форме покупки акций и долей в юридическом лице, которому принадлежит бизнес (корпоративный контроль); (2) покупка производственных активов.

В первом случае (корпоративный контроль) необходимо приобретение контролирующих пакетов акций (более 50%). Позитив в том, что приобретатель получает контроль над действующим бизнесом с налаженным производственным процессом, сложившимся трудовым коллективом, работающим бухгалтерским учетом, установившимся отношениями с третьими лицами (например, поставщики). Минусы же в следующем. Если общество существует давно, то оно должно все предыдущее время платить налоги, правомерно приобретать активы. Покупая юрлицо, инвестор приобретает и его историю со всеми рисками. Компании, котирующиеся на бирже, обязаны предоставлять больше информации, поэтому покупка акций таких компаний несет меньше рисков.

Во втором случае (приобретение активов) лицо не желает приобретать историю юрлица. Например, ему не нравится, как прошла приватизации, и юрлицо может находится в ситуации неустранимого риска. Поэтому лицо приобретает, к примеру, земельный участок, производственный цех с оборудованием. Позитив в том, что покупатель не берет на себя корпоративные риски, остающиеся на продавце вместе со всеми акциями. Минусы следующие. Актив не может использоваться без надлежащего юридического оформления. Он должен быть поставлен в юрлице на баланс, должен быть организован трудовой коллектив, бухучет.

Ст.132 ГК: предприятие как объект имущественных прав, включая все активы, товарные знаки, отношения с третьими лицами и т.д.

Еще одна проблема: если приобретается пакет акций, то такую сделку довольно сложно признать недействительной как прикрывающей сделку о покупке предприятия. Намного проблемней во втором случае. Покупка предприятия связана с государственной регистрацией, обязательным уведомлением кредиторов, составлением промежуточных балансов (какое имущество продается, какие обязательства с ним связаны). Велика вероятность того, что суд признает по иску, например, кредитора, продающего предприятие лица на основании того, что договор купли-продажи недвижимости притворен, а сделка, значит, будет ничтожна как притворная, поскольку на самом деле приобретается предприятие. Тогда сделка купли-продажи недвижимости будет ничтожна как притворная, а сделка купли-продажи предприятия – недействительной, поскольку не соблюден ее порядок.

Большая часть бизнеса принадлежит многим бизнесменам по результатам приватизации. Тогда цены занижались, чтобы меньше платить. В результате сложилась значительная диспропорция между балансовой и рыночной (прибыльность) стоимостью активов предприятий: балансовая может быть достаточно низкой, а рыночная может быть в несколько раз, а то и десятков раз выше. Недооцененные активы получаются на полузаконном положении. Может быть поставлена под вопрос действительность первоначальных сделок. Поэтому предприниматели не хотят в случае конфликтов обращаться в суд, т.к. суд может покопаться. Тогда лучше часть бизнеса отдать «рейдерам», чем весь – государству. Здесь также всплывает и другой вопрос. Поскольку ценность активов занижена, то и выпуск акций можно поставить под сомнение.

Вопрос о преимущественном праве приобретения акций общества всплывает, прежде всего, в ЗАО. Для сохранения корпоративного контроля такое право предоставляется всем акционерам общества. Оно может принадлежать также и самому обществу. Цель такова: в случае продажи одним из акционеров ЗАО своих акций, остальные акционеры общества имеют преимущественное право на покупку этих акций. Уступка преимущественного права не допускается.

+36. Решение общего собрания акционерного общества (общества с ограниченной ответственностью): порядок, сроки и основания оспаривания.

Решение общего собрания акционеров может быть обжаловано. К числу субъектов права на обжалования закон прямо относит только акционеров.

Законом устанавливается трехмесячный срок на обжалование (подачу в арбитражный суд заявления о признании недействительным решения общего собрания акционеров), исчисляемый со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. При этом, отстаивая идею стабильности оборота и функционирования общества, законодатель в настоящее время предусматривает правило, в соответствии с которым срок обжалования в случае его пропуска восстановлению не подлежит. Изъятие составляет лишь случай, когда акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.

Заявление акционера подлежит удовлетворению лишь при одновременном наличии следующих моментов:

Решение принято с нарушением требований правовых актов РФ и устава³³;

Заявитель не принимал участия в общем собрании акционеров (а не только голосовании) или голосовал против принятия таког о решения;

Решением нарушены права и законные интересы обратившегося в арбитражный суд акционера.

Несмотря на наличие указанных обстоятельств, при определенных условиях суд вправе оставить в силе обжалуемое решение. Такими «реабилитирующими» обстоятельствами являются:

Несущественность допущенных нарушений;

Невозможность влияния голосования акционера на результаты голосования (в силу владения небольшим количеством голосующих акций);

Непричинение решением убытков акционеру.

Помимо прочего, стоит учитывать, что в нескольких случаях решение общего собрания акционеров не имеет силы независимо от его обжалования в судебном порядке, а именно:

По вопросам, не включенным в повестку дня (за исключением случая, если в собрании приняли участие все акционеры общества);

» С нарушением компетенции общего собрания акционеров;

При отсутствии кворума для проведения собрания;

Без необходимого для принятия решения большинства голосов акционеров.

+37. Решение совета директоров акционерного общества: порядок, сроки и основания

Одним из механизмов обеспечения законности при принятии решений советом директоров является институт их обжалования в судебном порядке. Решение совета директоров акционерного общества может быть обжаловано в арбитражный суд как (1) акционером этого общества так и (2) самим членом совета директоров³⁴.

Правила обжалования акционером решения совета директоров аналогичны положениям об обжаловании решения общего собрания акционеров:

Заявление акционера подлежит удовлетворению, только если:

Решение принято с нарушением требования нормативных правовых актов РФ и устава;

решением нарушены права и законные интересы (1) общества³⁵ или (2) этого акционера;

Суд с учетом всех обстоятельств дела, тем не менее, вправе оставить в силе обжалуемое решение, если одновременно присутствуют «реабилитирующие обстоятельства»:

Допущенные нарушения не являются существенными;

Решение не повлекло за собой причинение убытков (1) обществу или (2) акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них.

Заявление акционера об обжаловании решения совета директоров общества может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. При этом пропущенные срок восстановлению не подлежит, кроме случая, когда акционер не подавал заявление под влиянием насилия или угрозы.

Ответчиком по делу является само акционерное общество.

Иногда решения совета директоров не имеют силы независимо от их обжалования в судебном порядке - если акты приняты:

У С нарушением компетенции совета директоров;

S При отсутствии кворума для проведения заседания совета директоров общества, (когда наличие кворума в соответствии с законом является обязательным условием проведения заседания);

У Без необходимого для принятия решения большинства голосов членов совета директоров.

Нормативное закрепление получило и право члена совета директоров обжаловать в арбитражный суд решение совета директоров. Заявление может быть удовлетворено лишь при одновременном установлении ряда обстоятельства, а именно:

Заявитель не участвовал в голосовании³⁶ или голосовал против принятого решения;

Решение принято в нарушение порядка, установленного нормативными правовыми актами РФ или уставом общества;

Решением нарушены нрава и законные интересы заявителя.

Однако имеются определенные условия, при которых суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое членом совета директоров решение, несмотря на его принятие с нарушением. Речь идет о совокупности следующих обстоятельств:

Голосование данного члена совета директоров не могло повлиять на результаты голосования;

Допущенные нарушения не являются существенными.

Закон предусматривает весьма усеченный - месячный срок (исчисляемый со дня, когда член совета директоров узнал или должен был узнать о принятом решении) на подачу в арбитражный суд соответствующего заявления (сокращение срока оправдывается профессиональным статусом члена совета директоров как управленца).

+38. Последствия признания недействительным решения общего собрания (совета директоров) об одобрении сделки.

Акционерное общество является привлекательной формой участия значительного количества лиц в хозяйственной деятельности, поскольку является наиболее эффективным способом концентрации свободных ресурсов и их инвестирования в целях получения прибыли. Однако, возникает большое количество вопросов, связанных с функционированием акционерных обществ.  В том числе и вопросы, связанные с правовыми последствиями признания судом решений общего собрания акционеров  недействительными. Актуальность темы определяется тем, что признание судом действительным или недействительным решения общего собрания акционеров общества имеет ключевое значение и важные последствия для акционеров общества, самого общества и его контрагентов. Возникают вопросы, что считать моментом, с которого решения общего собрания акционеров утрачивают силу – с момента вступления в силу решения суда о признании их недействительными или решения, признанные недействительными судом, не имеют юридической силы, с момента их принятия?

Считается ли выраженной воля общества на принятие решения (например, о назначении директора, о совершении крупной сделки), если такое решение признано судом недействительным. И если воля общества считается невыраженной, то являются ли недействительными все сделки, совершённые на основании такого решения?

Результатом широкой дискуссии в юридической среде, обсуждаемых вопросов стало внесение в 2009 году в ФЗ «Об акционерных обществах» пунктов 9 и 10  в статью 49, которые устанавливают, что

 признание решений общего собрания акционеров об одобрении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, недействительными в случае обжалования таких решений отдельно от оспаривания соответствующих сделок общества не влечет за собой признания соответствующих сделок недействительными.

решения общего собрания акционеров, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня общего собрания акционеров (за исключением случая, если в нем приняли участие все акционеры общества), либо с нарушением компетенции общего собрания акционеров, при отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров или без необходимого для принятия решения большинства голосов акционеров, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

Таким образом, на  законодательном уровне было определено, в каких случаях  решение общего собрания акционеров не порождает правовых последствий, независимо от признания его недействительным судом. Такое решение общего собрания акционеров является ничтожным, то есть заведомо не имеющим юридической силы. В этом случае воля общества на принятие данного решения не будет выражена с момента его принятия.