78.Судебный прецедент.

Судебный прецедент (лат.precedens,precedentis– идущийвпереди, предшествующий) – это реше-ние суда (другого государственного органа) по конкретному делу, обязательное в последующем при решении аналогичных дел этим же судом либо судами, равными или нижестоящими по от-ношению к этому суду.

Юридический прецедент имеет много общего с обычаем. Например, подобно правовому обычаю в судебной и административной практике нормы могут формироваться вне зависимости от воли законодателя.

Отечественная юриспруденция не признает прецедент в качестве источника права, поскольку судебные и административные органы должны выступать только правоприменительными орга-нами, а не творить, не создавать право. Прецедентная система права сложилась в Великобрита-нии, Новой Зеландии, Австралии, Канаде и некоторых других, преимущественно англоязычных, странах. В последнее время в России несколько изменилось отношение к прецеденту. Дело в том, что в результате правоприменительной практики нередко вырабатываются правоположения, обобщающие юридическую практику и способные в силу отставания правотворчества от развития общественных отношений, от возникающих потребностей выступать средством устранения противоречий между действующим законом и развитием общественных отношений. Это позволяет защитить права и законные интересы людей, обеспечить стабильность правопорядка. В настоящее время наука и практика все больше склоняются к признанию прецедента в качестве источника права и приданию, в частности, постановлениям пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации формы прецедента.

Правовой прецедент имеет ряд особенностей:

1) доктрина прецедента (stare decisis) обуславливает особое значение суда в формировании и разви-тии права.

2) система общего права имеет казуальный характер (case law), т.е. характеризуется преобладанием судейского права над статутным. Это влияет на то, что в прецедентном праве практически полностью отсутствует систематизация права, кодифицированное законодательство.

3) Главное значение отдаётся процессуальному праву по сравнению с правом материальным. В связи с этим суды в повседневной практике уделяют повышенное внимание не столько самому судебному решению, а порядку, процедуре приятия этого решения.

4) судебная власть в системе разделения властей имеет высокий уровень независимости и самостоя-тельности.

Судебный прецедент имеет свою структуру. Он состоит из ratio decidendi (принципы, лежащие в ос-нове судебного решения) и obiter dicta (попутно замеченное сказанное)- умозаключение, основанное на фактах, существование которых не было предметом рассмотрения суда, либо факты, относящиеся к делу, но не составляющие суть решения.

79.Правоприменительная практика как источник права.

Правоприменительная практика является нетрадиционным источником права, поскольку она не пре-дусмотрена современным законодательством в качестве источника права. Однако она уже довольно долгое время играет роль дополнительного источника права, задача которого состоит не в замене ранее существовавших источников права, а в их уточнении, развитии, известном приспособлении к новым общественным условиям.

Под юридической практикой принято понимать материально преобразующую сторону юридической деятельности субъектов правовых отношении, в ходе которых осуществляется процесс и накаплива-ется опыт нормативного и индивидуального регулирования публично-правовых, социально значи-мых общественных отношений.

Правоприменительная практика является тем видом юридической деятельности, которое опосредует накопление социально-правового опыта в области властного индивидуального регулирования обще-ственных отношений.