Понятие и предназначение права

На рассмотрение данной темы отводится 2 часа

Вопросы

1. Основные концепции правопонимания.

2. Предназначение права.

3. Понятие и классификация принципов права.

Индивидуальные задания:

1. Основные теории происхождения права.

2. Теологическая (божественная) концепция происхождения права: правильно ли мы её понимаем? (по статье С.Н. Фролова, опубликованной в журнале История государства и права. 2006. №12).

3. К вопросу о правопонимании (по статье Ю.В.Сорокиной, опубликованной в журнале Адвокатская практика. 2006. №6).

4. О плюралистическом понимании права (по статье В.В. Сорокина, опубликованной в журнале Юридическое образование и наука. 2007. №3).

5. Проблемы современного правопонимания (по статье Б.А. Тхакушиновой, опубликованной в журнале История государства и права. 2007. №5).

6. Системный подход как способ познания права (по статье Е.М. Макеевой, опубликованной в журнале Государственная власть и местное самоуправление 2009. №6).

Задачи:

1. Римские юристы утверждали: «Закон говорит всем одним языком». Объясните смысл этого высказывания. Какой принцип права в нем провозглашается и как он понимается в современном праве?

2. В римском праве действовало правило: «Никто не предполагается дурным». Какой принцип современного права выражен в этой фразе?

Основная литература

1. Комаров, С.А. Общая теория государства и права. – СПб. 2004. – С. 47-65.

2. Лазарев, В.В., Липень, С.В. Теория государства и права. – М. 1998. – С. 160-171, 386-394.

3. Морозова, Л.А. Теория государства и права. – М. 2005. – С. 180-196.

4. Теория государства и права / Под ред. В.К. Бабаева. – М. 1999. – С.177-221.

5. Теория государства и права: Учебник для вузов / Отв. ред. В.Д. Перевалов. – М. 2006. – С. 114-130.

Дополнительная литература

1. Алексеев, Л.И. К вопросу об общем понятии права // Государство и право. 1993. № 6. –С. 128-133.

2. Емельянов, С.А. Право: определение понятия. – М. 1992. – С.12.

3. Кудрявцев, В.Н. О правопонимании и законности // Государство и право. 1994. № 3. –С. 3-8.

4. Проблемы общей теории права и государства / Под ред. В.С. Нерсесянца. – М. 1999. – С. 136-198.

Методические рекомендации

Подготовку по первому вопросу семинара целесообразно начинать с изучения теорий происхождения права, а затем с изучения современных концепций (теорий) правопонимания и выявления основных подходов к определению понятия «право»

В большинстве отечественных учебников по теории государства и права теории происхождения права рассматриваются в главе, посвященной теориям происхождения государства. По мнению А.В. Толстика «некоторые философы, этнографы, историки, а также теоретики права утверждают, что право существовало в первобытном обществе, т.е. ещё до возникновения государства. Другие, – пишет он, – полагают, что право возникает одновременно с государством, является продуктом деятельности соответствующих государственных органов. Парадокс в том, – отмечает далее А.В. Толстик, – что правы и те и другие. Всё зависит от того, что понимать под правом»¹⁹.

Проф. В.К. Бабаев²⁰ выделяет целый ряд признаков, по которым нормы права отличаются от социальных норм первобытного общества:

1. Право исходит от государства, а социальные нормы первобытного общества складывались бессознательно в результате многократного повторения наиболее целесообразных вариантов поведения.

2. Право охраняется специальными правоохранительными органами государства, а социальные нормы первобытного общества охранялись мерами общественного воздействия, основная масса которых были менее суровы, чем те меры принуждения, которые применяются к правонарушителям государством.

3. Право формально определено в нормативных правовых актах, а социальные нормы первобытного общества «живут» в сознании людей и передаются вербально от поколения к поколению.

4. Право является достаточно динамичным регулятором общественных отношений, а социальные нормы первобытного общества по природе своей крайне консервативны.

5. Для права характерна чёткая различимость между правами и обязанностями, а в социальных нормах первобытного общества такой различимости нет.

права

теологическая (божественная)

Ф. Аквинский, А. Августин,

договорная (теория естественного права)

Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо, Ш.-Л. Монтескье, М.Ф. Вольтер, Д. Дидро, А.Н. Радищев, Л.Б. Спиноза

психологическая

Г.Тард, Л.И.Петражицкий, 3.Фрейд, Э.Фромм

марксистская (классовая, экономическая)

Л.-Г. Морган

К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин

Основные

теории происхождения

государства

О сновные теории происхождения права целесообразно изучать в сравнении с теориями происхождения государства по следующей примерной схеме:

теория насилия

Е. Дюринг, Л. Гумплович,

К. Каутский, Шан Ян

ирригационная (гидравлическая, водная)

К.-А. Виттфогель

органическая

Г.Спенсер, А.Э.Вормс, Г.Прейс

расовая

Ж.А. де Гобино, Ф. Ницше

половая (теория инцеста)

Леви-Стросс

Историческая

Г. Гуго, Г.Ф. Пухта, Ф.К. Савиньи

Примирительная

Г.Д. Берман,

Э. Аннерс

и иные теории происхождения права.

«Историческая» теория происхождения права, представители которой полагали, что право не создается законодателем, а возникает самопроизвольно, в результате развития народного духа, примерно так же, как возникает язык. Государство же готовое право превращает в действующее законодательство. Поскольку право является проявлением особенностей национального характера того или иного народа, оно не обладает универсальным действием: право одного народа неприменимо к другим народам.

«Примирительная» теория происхождения права очень популярна на Западе, смысл которой заключается в том, что право зародилось не внутри рода, а вне его – для упорядочения отношений между родами. Время от времени между отдельными родовыми группами случались конфликты. Они влекли за собой кровную месть сородичей убитых, которая могла продолжаться до тех пор, пока не будут уничтожены последние члены конфликтующих групп. Чтобы избежать невыгодных потерь людей в результате внутренних конфликтов, между родами при посредничестве совета старейшин подписывались договоры о примирении, из которых, как полагают приверженцы данной теории, впоследствии возникло так называемое примирительное право. Сначала нормы этого права передавались из поколения в поколение изустно, а затем были оформлены государством в форме законов, предусматривающих санкции за их нарушение.

Существуют и иные теории происхождения права. В качестве вывода следует отметить, что право появилось на грани перехода человеческого общества из состояния дикости и варварства к цивилизации под воздействием, по крайней мере, трёх факторов: 1) социально-культурного; 2) социально-экономического и 3) классово-политического.

Кроме того, на протяжении всего исторического развития правовой науки проблеме определения понятия (дефиниции) права уделяли внимание многие исследователи, и это были не только правоведы, но и известные философы, политологи, социологи, психологи, в том числе и у нас в России, а не только за рубежом.

Без решения этого вопроса – не сформулировав дефиницию (определение) понятия права, невозможно в последующем ос­мыслено заниматься исследованием всех иных явлений с до­бавлением прилагательного «правовое». По этой же причине нельзя реально, всерьёз, рассуждать и о включении или невклю­чении какого-либо феномена в круг исследуемых юриспруденцией проблем. В итоге также довольно утопично заявлять о путях построения гражданс­кого общества и правового государства, не осознав сути этих явлений.

Изучая концепции (теории, школы, доктрины и т.п.) правопонимания и выполняя любое индивидуальное задание по теме, необходимо помнить, что концепция (от лат. conception – понимание, система) – это научная категория, отражающая процесс и результат целенаправленной мыслительной деятельности человека, включающий в себя познание права, его восприятие (оценку) и отношение к нему как целостному социальному явлению. Теория (от греч. theories – рассмотрение, исследование) – это система основных идей в той или иной отрасли знания, дающая целостное представление о закономерностях и существенных связях действительности. Школа (от лат. schola, от греч. schooled) – это направление в науке, связанное единством основных взглядов, общностью или приемственностью принципов и методов по проблемам определения понятия права. Доктрина (от лат. doktrina) – это учение, руководящий теоретический или политический принцип. При этом, изучая концепции (теории, школы, доктрины) правопонимания, следует отличать их от теорий (доктрин и т.п.) происхождения права.

Выделяя определённые концепции (теории, школы, доктрины и т.п.) правопонимания, например, позитивизм, нормативизм, кантианство, гегельянство, марксизм-ленинизм и др., необходимо помнить, что в них чаще всего преобладают не знания, а только взгляды, представления и гипотезы мыслителей и учёных. Концепции и т.п. превращаются в научные факты и знания лишь только и лишь в случае подтверждения их в реальной действительности. Поэтому не следует смешивать те или иные концепции и т.п. с апробированными знаниями и научными фактами. В подобные концепции и т.п. объединяются знания, взгляды, представления и гипотезы авторов, солидарных в том или ином понимании фундаментальных свойств государства и права. Тем не менее, выделение концепций и т.п. в принципе заслуживает внимания. Однако, при этом, во-первых, в каждой концепции надо усматривать поиск пути познания государственно-правовой действительности, а не реально познанную объективную реальность; во-вторых, чётко различать рациональное и ошибочное во взглядах её сторонников, отдавая каждому из них должное; в-третьих, нельзя заниматься «приклеиванием ярлыков», что происходит, к примеру, у авторов, которые называют нормативистом любого, кто содержанием права считает систему правовых норм, хотя в корне и не разделяет нормативизм Г. Кельзена и его последователей.

Для лучшего усвоения основные концепции правопонимания целесообразно законспектировать и выучить в виде следующей таблицы:

Название, автор (авторы) концепции и годы её выдвижения	Основные положения, характеризующие сущность концепции (школы, теории)
1	2
Естественно-правовая^21 Идеи возникли в Древней Греции и Древнем Риме (Сократ, Цицерон). В дальнейшем получили развитие в трудах Фомы Аквинского, Гуго Гроция, Жан-Жака Руссо, А.Н. Радищева и др. 1 _____________________	1. Существует два права: а) естественное – совокупность высших нравственных ценностей (свобода, равенство, справедливость), производных от природы и существующих сами по себе. То есть права человека имеют естественный характер, принадлежат человеку от рождения и не зависят от воли законодателя. 2 _________________________________________ б) позитивное – законы, созданные законода- телями (людьми) и принятые гос. органами. 2. Законы не всегда соответствуют естествен- ному праву. 3. Позитивный закон предназначен силой и страхом принуждать людей избегать зла и достигать добродетели. 4. Правовыми человеческие установления считаются только тогда, когда они не противо-речат естественному праву. 5. Божественный закон дан в Библии и он необходим по двум причинам: а) человеческий позитивный закон не способен полностью истребить зло; б) несовершенство человеческого разума не позволяет дать единое представление о правде.

Достоинством этой концепции права – это вывод о существовании высших, постоянно действующих, независимых от государства норм и принципов, олицетворяющих разум, справедливость, и объективный порядок ценностей, не только являющихся директивами для законодателя, но и действующих напрямую, т.е признание за человеком его неотъемлемых прав и свобод и допущение того, что официальные законы не всегда соответствуют естественному праву, т.е. нормам справедливости.

Для концепции характерно то, что в XVII-XVIIIвв. естественные права понимались как вечные и неизменные, раз и навсегда установленные человеческой природой. В начале XX в. немецкий теоретик права и философ Рудольф Штаммлер (1856–1938) выдвинул идею «естественного права с меняющимся содержанием», т.е. естественные права стали связываться с природой человека как существа социального и получили свое дальнейшее выражение в форме социально-экономических и политических прав. Такой подход стали именовать «возрожденным естественным правом». (К настоящему времени этот термин вышел из употребления.)

С этого момента концепция естественного права развивалась по двум основным направлениям:

1) неотомистская теория (новейшая интерпретация средневекового учения Фомы Аквинского), согласно которой источником естественного закона является Бог (сторонники — Ж. Маритен, В. Катрайн, И. Месснер);

2) «светская» доктрина, которая исходит из различения права и закона, настаивает на существовании для писаного права некой этической первоосновы (естественного права), базирующейся на принципе справедливости.

К основным недостаткам естественно-правовой концепции следует отнести преувеличенную роль неписаного права и его противопоставление писаному праву и прямое отождествление естественного права с моралью.

1

2

Историческая^22 Основатели: немецкие юристы  Густав Гуго, Георг Фридрих Пухта, Карл Фридрих Савиньи и др. Сформировалась в первой половине XIX в. в Германии. 1 ______________________

1. Право – это историческое явление, возникает незаметно и постепенно как средство общения между людьми – подобно языку и нравам, а не вводится по чьему-либо указанию. 2. Основу права составляют сформировавшиеся правовые обычаи, созданные населением (обществом) и устоявшиеся в процессе сво- его развития. 2 _________________________________________ 3. Законы являются юридическим оформлением (оболочкой) уже сложившихся обычаев и они производны от обычного права.

К достоинствам данной теории можно отнести то, что теория обращает внимание на исторические условия формирования права (особенности эпохи) и особенности образования (возникновения) государств.

Главным недостатком теории является её обращённость в прошлое, непризнание естественной природы человека.

1	2
Социологическая^23 Авторы: австрийский правовед Евгений Эрлих, французский социолог Леон Дюги, американский социолог Роско Паунд и др. Возникла во второй половине XIXв. и сформировалась в первой трети XXв.	1. Право – установленный порядок в отно-шениях между людьми в родовых общинах и семьях, а также в нормах, закрепленные соглашениями, договорами и уставами социальных союзов и объединений. 2. Право существует не в правовых пред- писаниях государства, а во внутреннем порядке союзов с помощью соглашений, договоров и уставов.

Достоинство социологической концепции правопонимания и её разновидности заключается в её широком подходе к праву и учёт социальной среды.

Недостатки – в возможности судебного (административного) усмотрения и нарушения законности.

Разновидностью социологической концепции является теория «солидаризма», которую в конце XIXв. выдвинул французский социолог и юрист Леон Дюги. Он считал, что в обществе не должно быть ни права коллектива приказывать индивиду, ни права индивида противопоставлять свою личность коллективу или иным гражданам. Люди должны быть подчинены обязательной для всех норме, вытекающей из общей солидарности.

1	2
Психологическая^24 Авторы – Г.Ф. Кнапп (Гер-мания), Г.Тард (Франция) и российский учёный Лев Иосифович Петражицкий (1867–1931) Создана в начале XXв.	1. Право возникло из чувства правомочия на что-либо и делится на а) интуитивное, исходящее из личных переживаний и б) позитивное, установленное государством. 2. Причины появления права коренятся в психике людей, в его пере живаниях, а не в области разума, и оно не зависит от экономики, классов или государства.

Достоинством данной концепции является признание психологического элемента в возникновении и функционировании права и то, что интуитивное право имеет много общего с правосознанием.

Основным её недостатком считается недостаточный учёт иных факторов возникновения права (кроме психологических) и объявление интуитивного права (фактически правосознания) действительным правом.

1

2

Классовая (экономическая)^25 Авторы: немецкие философы 1 __________________________ Карл Маркс, Фридрих Энгельс и российский политик, один из основателей советского государства Владимир Ильич Ульянов (Ленин). Зародилась во второй половине XIXв.

Право – это возведённая в закон воля правящего класса и отражает сущест-вующие производственные отношения, 2 ______________________________________ где основная масса средств производства сосредоточена в руках небольшой группы собственников. 2. Право устанавливается и охраняется государством. 3. Право старой социально-экономической формации нуждается в сломе, ибо оно уже не может обслуживать после революции новые экономические отношения.

Сильной чертой данной концепции является подведение экономического базиса под вопрос изучения права и реальная оценка роли государства и государственной элиты в создании права. Основным её недостатком является преувеличение роли классовых антагонизмов и недооценка интегрирующей функции права – как средства решения противоречий в обществе.

1	2
Позитивного права^26
а) классический позитивизм сформировался на основе идей французского философа Огюста Конта (1798-1857) и английского правоведа Джона Остина (1790-1859) в середине XIXв. 1 _________________________ б) «чистая» или нормати-вистская теория права Авторы: австрийский политик и правовед Ганс Кельзен, немецкий юрист и социолог Р. Штаммлер и русский учёный-правовед П.И. Новгородцев. Получила распространение в первой понятие от права – правовой трети ХХв. в) аналитическая юриспруденция или неопозитивизм Автор – английский философ Герберт Харт. Время выдвижения – первая половина XX в. 1	1. Право – приказ, исходящий от лица (суверена) или группы лиц, располагающих властью, направленный членам самостоя-тельного политического сообщества. 2 ______________________________________ 1. Право – система правил должного поведения, независимая от общественного бытия, оно не есть воля государства, а государство есть производное понятие от права – правовой порядок. 2. Право является пирамидой норм, во главе которой стоит «суверенная норма», определяющая смысл остальных норм (т.е. Конституция государства). 3. Каждая норма в данной иепархии черпа- ет юридическую силу от вышестоящей и, в конечном итоге, от «суверенной нормы». 4. Право «живёт» только в кодифициро- ванных юридических нормах, т.е. не может быть права вне норм, например, естествен- ного права. 5. Сила права зависит от разумности построения всей юридической правовой системы. 1. Право – формально-логическая система «первичных» и «вторичных» норм-правил, восходящих к высшей норме. 2. Первичные нормы – совокупность норм, требующих от людей действовать или воздерживаться от действия. 2
	3. Вторичные нормы – совокупность норм, определяющих процессы создания, измене- ния и функционирования норм первого типа: а) нормы признания указывают на существование других правовых норм; б) нормы изменения указывают на необходимость изменять первичные нормы; в) нормы процесса используются при применении и толковании права.

К достоинствам позитивизма следует отнести идею о «суверенной норме», фактически об основном законе высшей юридической силы – Конституции государства, которая венчает всю правовую систему государства и структуирует всю национальную правовую систему, т.е выстраивает её в виде пирамиды (иерархии) – от индивидуальных нормативных правовых актов до «суверенной нормы» высшей юридической силы.

Главный недостаток – повышенное внимание к формальной стороне права.

Существуют и иные концепции правопонимания, претендующие на понимание права на основе тех или иных его проявлений. Для лучшего запоминания содержания этих концепций, целесообразно их основные положения законспектировать в виде следующей таблицы:

Название концепции	Кто творит (производит) право	Где искать право	Кто корректирует право	Роль суда
Естественно-правовая	Бог, природа	В воле Бога, в природе общества и человека	Церковь и государство	Следование естествен-ному праву (даже вопре-ки закону)
Социологичес-кая	Индивиды и их сообщества	В самих обществен-ных отношениях	Судьи, админи-страторы	Выявляет, устанавли-вает и корректирует право
Психологичес-кая	Участники правовых отношений	В психике индивидов	Субъекты правотвор-чества и законодатель	Охрана или отвержение права
Нормативист-ская	Нормотвор-ческие органы государства	В законах и подзаконных актах	Законодатель и иные компе-тентные законотвор-ческие органы	Суд только применяет право

Представления И.Канта и Г. Гегеля о праве

Иммануил Кант (1724-1804)²⁷ – профессор философии Кенигсбергского университета определял право – как совокупность условий, при которых произвол одного может быть согласован с произволом другого по общему для них правилу свободы.

Георг Вильгельм Фридрих Гегель (1770-1831)²⁸ – германский философ писал, что почвой права, его необходимым пунктом является свободная воля, мир духа, порождённый им самим как некоторая вторая природа, и пишет о трёх основных уровнях развития понимания понятия права:

1) абстрактный (теоретический) уровень включает:

а) свободу отдельного человека;

б) суждения о понятии права от абстрактного к конкретному;

в) принципы взаимоотношений между людьми, будь лицом и уважай других в качестве лиц.

2) моральный (психологический) уровень включает:

а) умысел и вина;

б) намерение и благо;

в) добро и совесть.

3) нравственный (практический) уровень включает:

а) семьи;

б) гражданское общество;

в) государство.

Правопонимание в России²⁹

Представления о праве в истории России до 1917 года:

Сергей Андреевич Муромцев (1850-1910гг.)

Право в субъективном смысле есть отношения.

Право в объективном смысле есть совокупность юридических норм и в целом правовой порядок.

Габриель Феликсович Шершеневич (1863-1912гг.)

Право представляет равнодействующую двух сил, из которых одна имеет своим источником интересы властвующих, а вторая – интересы подвластных.

Право, поддерживаемое государством, есть результат соотношения государственных и общественных сил, пока оно не будет заменено новым правилом.

Право – правило поведения и должно быть соблюдаемо самой властью, его устанавливающего.

Т.е. основные положения русской юриспруденции второй половины XIXв. сформировались под определяющим влиянием правового позитивизма (подхода, отождествляющего право с положительным, «писаным» правом). Причём для России был характерен этатический позитивизм (позитивизм, рассматривающий право как порождение и  инструмент государства).

В начале XXв. российский этатический позитивизм вступил в кризисное состояние и распался на два направления:

а) формально-догматическое, основанное на логической интерпретации юридических понятий, представителями которого были Е. В. Васьковский, Д. Д. Гримм, А. А. Рождественский и др.;

б) социологизированное, основанное на проблеме интереса в праве, представителями которого были Н. М. Коркунов, С. А. Муромцев и др.

В это же время значительная часть российских теоретиков права отошла от этатического позитивизма и  выдвинула идею «возрождённого естественного права». Эту идею отстаивали Б.А. Кистяковский, П.И. Новгородцев, Н.И. Палиенко, Е.Н. Трубецкой и др. Кроме того, необходимо не забывать, что именно в это же время возникла «психологическая школа права», автором которой был Л.И. Петражицкий и др.

Правопонимание в советский период времени

В первые годы советской власти отношение к  праву среди учёных-правоведов и  интерпретаторов марксизма (А. Г. Гойхбарг, В. В. Адоратский, М. А. Рейснер, Е. Б. Пашуканис, П. И. Стучка и др.) было явно нигилистическим. Это было обусловлено провозглашением тезисов о диктатуре пролетариата и революционном правосознании, а также замена ими установленного ранее царского правопорядка и в целом правовой системы.

Однако потребности в обосновании новой формы государственного устройства, а также активная нормотворческая деятельность органов советской власти в первые годы образования Советского государства объективно требовали теоретических разработок в области права и чёткого определения позиции в правопонимании.

Дмитрий Иванович Курский (1874-1932гг.) – советский партийный и государственный деятель, нарком юстиции говорил, что право – орудие диктатуры пролетариата. Право в условиях диктатуры пролетариата есть выражение интересов пролетариата. Здесь нет места для нормы о признании и защите прав и свобод индивида.

Петр Иванович Стучка (Петерис Янович) (1865-1932гг.) – советский государственный и партийный деятель, латышский писатель и юрист, дал следующее определение: право – система общественных отношений, соответствующая интересам господствующего класса и охраняемая его организованной силой. Право выражается в трех формах: законе, правовых отношениях и идеологии, но все они основаны на классовом интересе, классовом насилии и имеют классовый характер.

Андрей Януарьевич Вышинский (1883-1954гг.), советский юрист и дипломат, генеральный прокурор СССР, в июле 1938г. (после принятия Конституции СССР 1936г.) в своём докладе на первом Всесоюзном совещании по вопросам науки права и государства предложил совещанию формулировку, что право – совокупность правил поведения, выражающих волю господствующего класса, установленных в законодательном порядке, а также обычаев и правил общения, санкционированных государственной властью, применение которых обеспечивается принудительной силой государства в целях охраны, закрепления и развития общественных отношений и порядков, выгодных господствующему классу, т.е. право – приказы диктаторской власти.

Спустя 10 лет на втором совещании научных работников-юристов он предложил следующее иное определение: Закон есть форма, в которой выражается воля господствующего класса. Право – не один закон, а вся сумма или совокупность законов.

К концу 40-х годов ХХв. в СССР усилиями видных советских учёных-юристов, в числе которых следует отметить М.М. Агаркова, Н.Г. Александрова, М.А. Аржанова, С.Н. Братуся, С.А. Голунского, Н.Н. Полянского, М.С. Строговича и др., было выработано нормативное понимание права и его определение как системы норм, обязательных для всего населения, проживающего на территории определённого государства, и охраняемых в необходимых случаях принудительной силой государственного аппарата.

Но не все учёные были согласны с этим. В середине 50-х и в конце 60-х начале 70-х годов ХХ века в СССР были развёрнуты научные дискуссии по вопросам правопонимания и законности, на которых доказывалась неэффективность отождествления понятия права с понятием закона и предлагалось включить в понятие права термин «правоотношение» (1958г. С.Ф. Кечекьян), «правоотношения и правосознание» (1965г. Я.М. Миколенко) и т.п. Сформировалось так называемое «широкое», многоэлементное понятие (в общесоциальном смысле) и «узкое» (специально-юридическое) понимание права, при этом каждое из них разделялось на «объективное» и «субъективное» право. Об этом писали: в 1973г. – В.С.Нерсесянц, в 1974г. – Д.А. Керимов и Э.Л. Розин, в 1977г. – Г.В. Мальков, Л.С. Мамут, В.А. Туманов и др.

Сторонники «широкого» понимания права исходили из того, что право включает в себя не только нормы, но и другие правовые явления: правосознание, правоотношения, субъективные права, акты применения права и т.д., вплоть до отождествления права со всей правовой системой общества и даже с самой общественной жизнью. Центральное место, своего рода стержнем права они признавали за «правоотношениями». Все они сходились на том, что «право» и «закон» не совпадают, т.е. право не может быть индифферентно к содержанию закона. С этих позиций закон может быть правовым, если он отвечает идеям права и не правовым, когда он им не отвечает. К сожалению, несовпадение права и закона и составляет нашу сегодняшнюю реальность.

Сторонники «узкого» понимания права делали упор на обоснование и раскрытие роли права как чёткого и властного регулятора общественных отношений, укрепления законности и правопорядка, обеспечения интересов, прав и свобод человека и гражданина и воспитания нового человека – человека коммунистического будущего.

Под объективным правом понималась система правовых норм, принимаемых государством от имени всего советского народа, и распространяющих своё регулятивно-охранительное воздействие на всех членов сообщества. Реализация норм объективного права не зависит от их субъективной оценки членами сообщества. Иными словами – объективное право – это действующее в данном государстве законодательство.

Субъективное право – это совокупность правил поведения, определённых нормами объективного права, претворение в жизнь которых зависит от воли заинтересованных субъектов, руководствующихся этими правилами в рамках непосредственных форм реализации права (соблюдения запретов, исполнения обязанностей, использования возможностей и т.п.).

Современные определения понятия «Право»

в отечественной юридической науке

Как это ни странно прозвучит, но и к началу XXI века, спустя целые столетия научных исследований понятия «право», чёткий и ясный ответ на вопрос, что такое право, пока ещё не найден. Нынешние учёные-правоведы по-прежнему говорят о невообразимой сложности и вообще непостижимости «понятия права», а необходимость такого ответа ощущается сегодня как никогда остро.

Проф. В.В. Лазарев³⁰ определяет право как систему общеобязательных, установленных и обеспечиваемых государством норм, предназначенных для регулирования отношений в обществе.

Проф. В.Д. Перевалов³¹ считает, что право – система общеобязательных формально определённых норм, выражающих меру свободы человека, принятых или санкционированных государством и охраняемых им от нарушений.

Ряд современных учёных-юристов пытается обобщить наиболее ценные выводы и наблюдения, содержащиеся в различных концепциях правопонимания при помощи так называемого широкого (или интеграционного) подхода. Интеграционное понимание права – совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом. То есть они включают в право и естественное право, и юридические нормы (т.е. позитивное право), и правосознание, и даже правоотношения. Однако подобное правопонимание не имеет большого количества сторонников в юридической науке, поскольку сущность права не может быть сведена к механическому объединению в единое целое его отдельных элементов. При этом, скорее всего, происходит подмена понятия права его содержанием.

Название доктрины	Кто творит (производит) право	Где искать право	Кто корректи-рует право	Роль суда
Интеграционная	Все те, чьи веления признаются общеобязатель-ными	Во всём, что официально защищает-ся в качест-ве обяза-тельных правил	Все те, на кого официально возложена обязанность корректиро-вать право	Разные ро-ли, в зави-симости от призна-ния места судебных учрежде-ний

Существуют и иные определения понятия «право». Возникает вопрос: почему в нашем государстве и сегодня различные подходы к пониманию права? Вряд ли можно сказать, что кто-то прямо заинтересован в этом и сознательно к этому стремится, хотя и можно предположить, что кто-то сознательно запутывает этот вопрос, имея свой определённый интерес.

К семинарскому занятию необходимо определиться с собственным пониманием понятия право, например, право (авт.) – система установлений, презумпций, аксиом и гуманистических идей, нормативно закреплённых, реализуемых и охраняемых в жизни человеческого общества на определённом этапе его развития.

Основные свойства (признаки) права:

1. Интеллектуально-волевой характер права:

а) правила поведения, совокупность норм права, а значит и право в целом формируются посредством интеллектуальной деятельности субъектов правотворчества;

б) в праве отражаются и выражаются потребности, интересы, цели общества, отдельных лиц и организаций, а эти интересы противоположны и противоречивы;

2. Нормативность права:

а) содержанием нормативной основы правил поведения, иных деяний субъектов в социальных отношениях составляют юридические права, обязанности и запреты;

б) нормы права обеспечивают упорядоченность общественных отношений;

в) нормы права регулируют поведение, поступки людей, общественные отношения.

3. Формальная определённость права:

Совокупность норм права закреплена в определённых формах, источниках права (нормативных правовых актах, договорах нормативного содержания, судебных и административных прецедентах и правовых обычаях).

4. Системность права:

Нормы права имеют системообразущие связи между собой, которые проявляются:

а) в иерархии норм (их юридической силе, соподчиненности в зависимости от статуса, правового положения органа публичной власти их принявшего);

б) во взаимодействии, согласованности и непротиворечивости норм между собой;

в) в предметных (дифференциации и интеграции норм права по отраслям права, подотраслям и правовым институтам в зависимости от предмета и метода правового регулирования);

г) в функциональных (регулятивные, охранительные) критериях.

5. Общеобязательность права:

состоит в том, что нормы права распространяют свое действие на всех без исключения субъектов, находящихся в сфере действия данной нормы (общий характер), а также в том, что требования нормы обязательны для всех субъектов, независимо от их отношения к данной норме (обязательный характер).

6. Обеспеченность права государственными гарантиями:

Монополия государства на осуществление принуждения, которая реализуется в двух направлениях:

а) обеспечить защиту субъективного права и преследовать цель принудить правонарушителя к исполнению обязанностей в интересах пострадавшей стороны;

б) в определенных законом случаях виновный привлекается к юридической ответственности и подвергается наказанию.

Государственное принуждение – фактор, разграничивающий права и обязанности, т.е. сферу личной свободы и ее границы. Человек, действующий в рамках права, свободен. Человек, нарушающий обязанности, действует несвободно.

Современное право России переживает нелёгкие времена. Проделана громадная работа по формированию законодательства, но есть опасность, что происходит отодвигание на задворки права главного его субъекта – человека, так как теневые экономические отношения 80-90-х прошлого века породили и теневое право: что считалось правом официально, утратило свою ценность. Чтобы не произошло очередного социального кризиса необходимо, чтобы каждый из принимаемых нормативных правовых актов соответствовал основным естественным правам человека и гражданина.

Как пишет В.В. Лазарев: «... поиск подходов к новому пониманию права следует расценивать и как бессилие теоретиков изменить что-либо в существующей действительности, и как стремление легализовать (оправдать) отношения, складывающиеся помимо (или вопреки) официальных форм и структур»³².

В настоящее время авторы научных статей по юридическим вопросам, в первую очередь, видимо преследуют цель заявить о себе и реализовать на страницах научных изданий свои научные амбиции, не удовлетворённые научным сообществом. Во-вторых, из содержания некоторых научных статей вообще невозможно понять, какие из приведённых результатов чётко и надёжно установлены и подтверждены практикой, а какие являются лишь гипотезами или их следствиями, и где расположен «передний край» излагаемой автором науки. Это происходит от того, что в обсуждаемых проблемах, как правило, поставлены в один ряд как фундаментальные положения, так и давно устаревшие прикладные фрагменты отдельных заний, разбавленные «свежим» научным материалом, зачастую не апробированным практикой. В-третьих, анализ кадровой ситуации в системе высшего образования и науки с точки зрения перспективы и тех негативных тенденций, которые сложились в настоящее время в процессе воспроизводства научных юридических кадров, дают основания для проявления явной тревоги. Талантливая и перспективная в научном плане молодёжь не стремится работать в науке после окончания учёбы. Это обусловлено целым рядом негативных причин, таких как, например, платность образования и низкий уровень оплаты труда научных работников, «уход» из высшей школы солидных научных, прикладных исследований и снижение уровня научно-педагогической работы на кафедрах и факультетах, а без них крайне сложно, а нередко просто невозможно создать в вузах совместные творческие коллективы преподавателей, студентов и т.д. В четвёртых, практические работники органов предварительного следствия и дознания, суда и прокуратуры за редким исключением после выхода на заслуженную пенсию также не идут на преподавательскую работу в виду крайне малой оплаты труда педагогов, а если кто и пришёл, то начинает свою педагогическую деятельность с младших должностей: ассистент, преподаватель и т.п., и поэтому они, как правило, не задерживаются на этой работе.

Готовясь ко второму вопросу семинара, необходимо запомнить, что, например, проф. В.В.Лазарев³³ считает, что право предназначено «для регулирования отношений в обществе». Проф. В.Д. Перевалов³⁴ полагает, что «право создаётся людьми для достижения определённых целей, обладает ценностью и имеет социальное назначение, состоящее в следующем.

Во-первых, право нацелено на создание устойчивого, стабильного порядка в общественных отношениях.

Во-вторых, право обеспечивает свободу человека во всех сферах его жизнедеятельности.

В-третьих, благодаря праву человек обретает состояние защищённости, безопасности для себя и своей семьи.

В-четвёртых, на правовой основе формируются институты гражданского общества: рыночная экономика, многопартийная система, свободная «четвёртая власть» (средства массовой информации) и правовое государство».

Есть и иные определения предназначения права. Сопоставляя высказывания учёных-юристов о предназначении права, следует также отметить, что почти во всех приведённых определениях, есть как очевидные существенные различия, так и общие термины, и, исходя из вышесказанного, и, принимая во внимание точки зрения большинства учёных по данному вопросу, а также и выражая свой собственный взгляд, можно предположить, что право предназначено ... (дайте собственное определение понимания предназначения права).

При подготовке к третьему вопросу семинара необходимо запомнить, что слово «принцип» (от лат. principium) означает буквально основу, первоначало, руководящую идею, исходное положение какого-либо явления (учения, организации, деятельности и т.п.).

Проф. В.Н. Карташов³⁵ определяет принципы права как исходные нормативно-руководящие начала (императивные требования), определяющие общую направленность правового регулирования общественных отношений.

Проф. С.А. Комаров³⁶ определяет принципы права как основные, исходные начала, положения, идеи, выражающие закономерности и сущность права как специфического социального регулятора.

Есть и иные определения принципов права. Обобщая высказанные ранее определения, сформулированные учёными-юристами, необходимо определиться с собственным определением понятия «принцип права».

Принципы права выступают в качестве своеобразной несущей конструкции, на основе которой создаются и реализуются не только нор­мы, институты и отрасли, но и вся система права государства. Принципы права служат своеобразными ориентирами для правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности государственных и муниципальных органов. Они составляют основу создания и реализации дейст­вующего права, ориентированы на дальнейшую демократизацию всех сфер общественной жизни, на формирование гражданского общества и правового государства.

Принципы права классифицируют по различным основаниям, например, в зависимости от способов их внешнего выражения в тех или иных нормативных правовых актах или в зависимости от того, как они затрагивают право: всю систему права или только отдельные её нормативно-правовые общности (отрасль права, институт права и т.п.), или в зависимости от того, какую сферу общественной жизни (экономическую, социальную, политическую, правовую, духовную и т.д.) они подвергают юридическому воздействию и т.д.

В основном, большинство учёных-юристов принципы права классифицируют на три группы: общие (общеправовые), отраслевые и межотраслевые, которые целесообразно представить в виде следующей таблицы:

Общие (общеправовые): действуют во всех отраслях права: Законность; Верховенство закона; Гуманизм; Демократизм; Справедливость; Равенство всех перед законом и судом; Единство прав и обязанностей; Принцип социальной свободы и др.

Отраслевые: действуют в рамках одной отрасли: Свобода труда, материальная заинтересованность (в трудовом праве); Презумпция невиновности (в уголовном процессе); Всеобщность защиты гражданских прав, полное возмещение ущерба (в гражданском праве); Принцип целевого характера использования земли (в земельном праве) и др.

Межотраслевые: действуют в рамках двух и более отраслей права: Состязательность судопроизводства (в гражданском процессуальном и уголовно-процессуальном праве)» Равенство сторон (в гражданском и семейном праве); Неотвратимость ответственности (в уголовном, гражданском, административном праве) и др.

Таким образом, принципы права представляют определенные фундаментальные идеи и идеалы (императивные требования), которые сформулированы на основе научного и практического опыта и являются важнейшими компонентами господствующей юридической идеологии.

Принципы права участвуют в регулировании общественных отношений, так как они не только определяют общие направления правового воздействия, но и могут быть положены в обоснование решения по конкретному юридическому делу (например, при ана­логии права).

Однако разнообразные юридические идеи и идеалы только тогда становятся принципами права, когда они непосредственно (легально) выражены в нормативных правовых актах или иных формах права.

Существуют и иные классификации принципов права. К семинарскому занятию необходимо определиться с собственным пониманием определения «принципы права» и их классификациями. Из конкретных нормативных правовых актов привести их примеры и дать им характеристику, как они соблюдаются в современной России. Например, общий (общеправовой) принцип гуманизма, означающий, что Конституция РФ и законы должны закреплять, обеспечивать и охранять права и свободы че­ловека и гражданина, запрещать различные деяния, посягающие на человеческое достоинство. Этому принципу и следует ст. 21 Кон­ституции РФ:

«1. Достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления.

2. Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию. Никто без добровольного согласия не может, быть подвергнут медицинским, научным и иным опытам».

И т.д.