§ 3. Особенности заключения предпринимательских договоров

Права и обязанности субъектов предпринимательской деятельности определяются не только официально зафиксированными правилами поведения, но и договорами, в которых сочетаются два важнейших гражданско-правовых института: сделки и обязательства. Сделка - это юридический факт, влекущий возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделка является волевым актом, направленным на достижение определенного правового результата. Сделка - это правомерное действие; тем самым она отличается от деликта и обязательств, возникающих из неосновательного обогащения.

Сделки могут быть односторонними, когда для их совершения достаточно волеизъявления одного лица. К ним традиционно относятся завещание и доверенность. Двусторонние и многосторонние сделки именуются договорами. Для совершения таких сделок требуется согласованная воля двух и более лиц. Подавляющее большинство договоров являются двусторонними сделками.

От многосторонних сделок следует отличать такое понятие, как "множественность лиц на стороне обязательства" (ст. 321 ГК РФ). В этом случае сделка остается двусторонней, но с участием нескольких кредиторов и (или) нескольких должников. Примером многосторонней сделки является договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). Многосторонней сделкой (договором) может быть также соглашение о зачете взаимных долгов, подписанное одновременно несколькими организациями <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 20 июня 2000 г. N 7222/99 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 10.

Итак, понятие "договор" тождественно понятию "сделка", но последнее является более широким по смыслу. Не следует рассматривать договор как совокупность нескольких разовых сделок. В современной предпринимательской практике действия по исполнению договорных обязательств не считаются отдельными сделками. Например, не являются сделками возврат долга по кредитному договору; перечисление денежных средств по платежному поручению во исполнение договора банковского счета; акт сдачи-приемки работ и справка о стоимости работ по договору строительного подряда <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановления ФАС Московского округа от 29 апреля 2004 г. N КГ-А40/2896-04, от 9 июля 2004 г. N КГ-А41/5451-04; Определение Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2005 г. N 95-О; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12 января 2006 г. N А74-1779/05-Ф02-6522/05-С2.

1. Документы, оформляющие договорные отношения

в предпринимательской деятельности

При заключении и исполнении договоров в предпринимательской деятельности используются документы, различные как по своему названию, так и по своему предназначению. Так, довольно часто наряду с договорами предприниматели заключают соглашения. На первый взгляд договор и соглашение являются абсолютными юридическими синонимами, ведь договор есть соглашение двух или нескольких лиц (ст. 420 ГК РФ). Однако в ГК РФ прослеживается четкая закономерность: в тех случаях, когда в нем содержится большое число норм, регламентирующих взаимоотношения сторон, такие отношения именуются договорами (договор купли-продажи, договор подряда, договор перевозки и т.д.). Если же в ГК РФ нет детального регулирования определенных взаимоотношений сторон, они называются соглашениями; например, разрешается прекращение обязательств зачетом встречных однородных требований, но самой процедуре зачета посвящено всего лишь три статьи (ст. ст. 410 - 412 ГК РФ), поэтому взаимоотношения сторон называются соглашением. То же самое можно сказать по поводу соглашения о переводе долга (ст. ст. 391 и 392 ГК РФ), о новации долга (ст. 414 ГК РФ), об отступном (ст. 409 ГК РФ) и пр. <1>.

--------------------------------

<1> В американском праве термины "соглашение" (agreement) и "договор" (contract) также не являются полными синонимами. См. об этом: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. 2-е изд., испр. М.: Статут, 2000. С. 149.

Нередко в бизнесе договоры называются на западный манер контрактами. Надо сказать, что термин "контракт" является синонимом договора и чаще всего используется во внешнеторговом обороте. Хотя в ГК РФ "контракт" не упоминается, а договоры с участием иностранных лиц именуются "внешнеэкономическими сделками" (п. 3 ст. 162, п. 2 ст. 1209 ГК РФ), слово "контракт" давно получило общеупотребительное значение. Поэтому нет препятствий к тому, чтобы использовать его в названии документов, даже если их подписывают российские предприниматели.

Пожалуй, единственный случай, когда наше законодательство прямо называет гражданско-правовой договор контрактом, - это размещение государственного или муниципального заказа. Так, согласно ст. ст. 5, 9 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" <1> (далее - Закон о размещении заказов) договор, заключаемый для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, именуется государственным или муниципальным контрактом.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. 1). Ст. 3105.

Немного сложнее обстоит дело с оформлением протоколов (франц. "protocole" - первый лист). Сам по себе протокол является документом, который фиксирует какие-либо устные договоренности (протокол совещания, протокол заседания, протокол переговоров и т.п.). В процессе оформления договоров используются в основном три вида протоколов. Во-первых, протоколы получили распространение при заключении "рамочных" договоров или генеральных соглашений. Такие протоколы ничем не отличаются от дополнений или дополнительных соглашений, уточняющих условия генерального (основного) договора.

Во-вторых, предприниматели используют протоколы о намерениях для оформления некоторых предварительных договоренностей на стадии переговоров о заключении договора. Но такие протоколы не всегда имеют юридическое значение. Сами по себе они могут связывать стороны, только если по всем признакам соответствуют понятию "предварительный договор" (ст. 429 ГК РФ).

Если стороны подписали предварительный договор, они не могут отказаться от заключения основного договора. Предварительный договор должен быть заключен в простой письменной форме или в форме, предусмотренной для основного договора. Он должен содержать все существенные условия будущего договора, чтобы суд мог обязать стороны к его заключению <1>. Также стороны должны оговорить срок, в течение которого ими будет заключен основной договор; если же такой срок не установлен, то основной договор должен быть заключен в течение одного года. По истечении годичного срока предварительный договор утрачивает силу, если ни одна из сторон не направила требование о заключении основного договора <2>. В связи с отказом одной стороны предварительного договора от заключения основного договора другая сторона может в судебном порядке настаивать на понуждении к заключению договора и требовать возмещения убытков. Иные способы защиты (иск о переводе на себя прав и обязанностей по основному договору, заключенному с третьим лицом, иск о недействительности такого договора и пр.) законодательством не предусмотрены.

--------------------------------

<1> См.: Постановление ФАС Московского округа от 7 декабря 2004 г. N КГ-А40/10668-04.

<2> См.: Определение ВС РФ от 15 марта 2005 г. N 78-В04-45.

Наконец, в процессе согласования условий будущего договора стороны могут оформлять протоколы разногласий, которые фиксируют предложенные сторонами условия договора, а также сроки соответствующих согласований. В отечественном законодательстве протоколы разногласий упоминаются всего трижды, в частности, они необходимы в случае заключения договора, обязательного для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ). Это касается в первую очередь естественных монополистов и хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке. В силу своего рыночного господства они могут затягивать переговорный процесс по заключению договоров с некоторыми потребителями, навязывать им невыгодные условия. Поэтому обмен проектами договора должен сопровождаться протоколами разногласий, если они имеются у сторон. Протокол разногласий является акцептом оферты на иных условиях, поэтому подписание такого протокола не приводит к заключению договора <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление ФАС Дальневосточного округа от 16 августа 2005 г. N Ф03-А51/05-1/2281.

Помимо этого, протокол разногласий должен оформляться в процессе переговоров по заключению договоров поставки и поставки для государственных нужд (ст. ст. 507 и 528 ГК РФ). Здесь следует уточнить, что протокол разногласий на проект государственного или муниципального контракта может использоваться только в случае размещения заказа "у единственного поставщика" (ст. 55 Закона о размещении заказа). При размещении государственного или муниципального заказа путем проведения аукциона, конкурса или запроса котировок контракт заключается путем включения в проект, предложенный государственным или муниципальным заказчиком, условий, содержащихся в заявке победителя. Использование протокола разногласий означает спор по условиям договора, при заключении договора на торгах это может быть расценено еще и как уклонение победителя от заключения договора (государственного или муниципального контракта).

Таким образом, при заключении договора, который не является обязательным для одной из сторон, а также не является договором поставки или его разновидностью, протокол разногласий составляется лишь по желанию сторон. То же самое можно сказать и о сроке рассмотрения разногласий. По общему правилу он составляет 30 дней. Но поскольку данный срок определен диспозитивной нормой, он может быть как большей, так и меньшей продолжительности. Обычно сторона, которая направляет своему контрагенту проект договора, в сопроводительном письме указывает, в течение скольких дней она хотела бы получить либо подписанный контрагентом договор, либо не подписанный договор с протоколом разногласий к нему.

Традиционно протоколы разногласий составляются в виде текста на листе бумаги, разделенном пополам. На одной половине излагается редакция условий (пунктов) договора, предложенная одной стороной (оферентом), а на другой - редакция, которую считает приемлемой вторая сторона (акцептант). Зачастую договоры заключаются с пометкой: "подписано с протоколом разногласий"; иными словами, одновременно существуют сразу два документа: и договор, и протокол разногласий к нему. В этой связи возникает немаловажный вопрос о правовой квалификации взаимоотношений контрагентов. Поскольку договором является соглашение двух или нескольких лиц, а в протоколе указываются разногласия, то в судебно-арбитражной практике давно выработан такой подход: подписание договора с протоколом разногласий, которые не относятся к существенным условиям договора, считается заключением договора без этих условий <1>. Наличие протокола разногласий, несомненно, может иметь негативные последствия. К примеру, если разногласия касались условия о неустойке, то впоследствии невозможно требовать ее взыскания, так как соглашение о неустойке сторонами не было достигнуто.

--------------------------------

<1> См.: Постановления Президиума ВАС РФ от 26 января 1999 г. N 2509/98, от 23 февраля 1999 г. N 2792/98.

Возможна ситуация, когда стороны неоднократно обмениваются протоколами разногласий, но так и не могут прийти к соглашению, т.е. не могут заключить договор. В этом случае они вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Условия договора тогда определяются в соответствии с судебным решением (ст. 446 ГК РФ), при этом суд не обязан соглашаться с редакцией одной из сторон, он вправе предложить свою собственную. В любом случае контрагенты имеют возможность устранить имеющиеся разногласия, выработав согласованную редакцию всех пунктов договора или подписав протокол согласования (урегулирования) разногласий как отдельный документ.

Как отмечал О.С. Иоффе, для всестороннего ознакомления с сущностью договора он должен быть изучен и как юридический факт, и как правоотношение, и как форма, используемая при его заключении <1>. В современной бизнес-практике мы привыкли использовать термин "договор" в нескольких значениях. Во-первых, это согласованная воля субъектов; во-вторых, совокупность условий, определяющих действия сторон; наконец, третье традиционное значение договора - документ, подписанный сторонами. Последняя трактовка договора, пожалуй, наименее приемлема, поскольку нередки случаи, когда подписанного документа у сторон нет, а договорные отношения между ними фактически сложились.

--------------------------------

<1> См.: Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Юридическая литература, 1975. С. 26, 27.

Встречается и обратная ситуация, когда контрагенты имеют подписанный договор, однако в силу несогласования существенных условий он в судебном порядке признается незаключенным и не порождает правовых последствий либо в связи с нарушением норм правовых актов является недействительным. Поэтому договором следует считать фактически существующие между сторонами отношения, которые могут быть оформлены не только отдельным документом под названием "договор", но и несколькими документами (актами приема-передачи товара, товарно-транспортными накладными и т.п.).