2. Согласование договорных условий

В любом договоре можно выделить различные виды условий: существенные, подразумеваемые и вырабатываемые самими сторонами <1>. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Существенные условия договора наиболее важны, так как в большинстве случаев только после их согласования договор может считаться заключенным.

--------------------------------

<1> В теории гражданского права принято разграничивать договорные условия на существенные и случайные. См. об этом: Иоффе О.С. Указ. соч. С. 31.

Подразумеваемые условия автоматически считаются включенными в договор, если они содержатся в императивной норме закона или диспозитивной норме, содержание которой не изменено соглашением сторон. Например, очень часто в договорах содержится условие: "в случае нарушения договорных обязательств, стороны несут ответственность согласно действующему законодательству". Такая формулировка означает не что иное, как применение универсальной меры гражданско-правовой ответственности в форме возмещения убытков (ст. 15 ГК РФ) или, если речь о нарушении денежного обязательства, ответственности в форме уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> О применении процентов за пользование чужими денежными средствами см. подробнее: Новоселова Л.А. Проценты по денежным обязательствам. М.: Статут, 2000. С. 50 - 86.

В изъятие из общих правил о том, что существенным является условие о предмете договора, договор залога товаров в обороте не требует указания в нем признаков, индивидуализирующих заложенное имущество. Главное - чтобы при изменении состава и натуральной формы заложенного имущества его общая стоимость не уменьшалась <1>.

--------------------------------

<1> См.: ст. 357 ГК РФ, Постановление Президиума ВАС РФ от 28 мая 2002 г. N 1663/01 // Вестник ВАС РФ. 2002. N 9.

Для многих договоров характерны трудности в описании их предмета. Допустим, существенным условием договора уступки права требования является описание обязательства, из которого это право возникло. Однако закон не регламентирует, насколько подробно должно быть описано основное обязательство. Во всяком случае цессия (и любое другое обязательство) не может возникнуть только на основании акта сверки взаиморасчетов. Такой акт подтверждает наличие задолженности в отношениях сторон, но не описывает конкретные обязательства, ставшие основанием ее возникновения <1>. Допустимо квалифицировать акт сверки взаиморасчетов как действие, свидетельствующее о признании долга.

--------------------------------

<1> См.: Постановления ФАС Уральского округа от 16 января 2006 г. N Ф09-4190/05-С6; ФАС Поволжского округа от 9 февраля 2006 г. N А12-18322/05-С44.

В ряде случаев в договоре необходимо не просто указать существенное условие, но и сформулировать его определенным образом. Поясним это на примере условия о сроках выполнения работ в договорах подрядного типа. Договорные сроки могут определяться календарной датой, указанием на событие, которое неизбежно должно наступить, или истечением периода времени (ст. 190 ГК РФ). В этой связи недопустимо определять сроки выполнения работ как событие, связанное с волеизъявлением стороны договора: например, "оплата заказчиком суммы аванса" или "предоставление заказчиком строительной площадки" и т.п. <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление ФАС Поволжского округа от 7 апреля 2005 г. N А65-20055/04-СГ2-20.

Вопреки распространенному мнению цена в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключение - продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа, продажа недвижимости, строительный подряд и некоторые другие договоры. Отсутствие цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности предполагаются возмездными (ст. 423 ГК РФ). Наличие обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, доказывает заинтересованная сторона <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 54 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 1996. N 8.

Для того чтобы в момент заключения договора учесть тенденции изменения цен на товары и услуги в связи с инфляцией или изменением курсовой стоимости национальной валюты, используются различные способы. Стороны могут установить цены на уровне, отличающемся от существующих в момент заключения договора, включить "скользящую цену" или "ценовой коэффициент", при которых цена повышается или снижается в определенной пропорции по периодам действия договора или в зависимости от каких-либо обстоятельств. Часто в договор включается условие о его оплате в рублях в размере, эквивалентном определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах, что не противоречит законодательству о валютном регулировании <1>. Исключением является договор розничной купли-продажи, поскольку информация о товаре в розничной продаже должна содержать указание на цену в рублях <2>. Также следует отметить, что стоимостные показатели объектов рекламирования должны указываться в рублях, а в случае необходимости и в иностранной валюте (п. 7.1 ст. 5 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе").

--------------------------------

<1> См.: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 4 ноября 2002 г. N 70 "О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 2003. N 1.

<2> См.: п. 2 ст. 10 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей".

Надо сказать, что государственные органы отрицательно относятся к использованию иностранной валюты и условных денежных единиц в унифицированных формах первичной учетной документации (КС-2, КС-3) <1>. Однако такие ограничения представляются неправомерными, поскольку первичная учетная документация должна следовать содержанию договорных условий. Если, допустим, существует договорная цена в долларах США, то она конвертируется в рубли не в момент составления первичного учетного документа, а только в момент оплаты.

--------------------------------

<1> См. подробнее: письмо Минфина России от 12 января 2007 г. N 03-03-04/1/866, письмо Росстата от 31 мая 2005 г. N 01-02-9/381.

Сам договор может предусматривать основания и порядок изменения цены в процессе исполнения договора. Такой подход часто используется в договорах подрядного типа, когда определяется ориентировочная стоимость работ с последующей корректировкой в соответствии с какими-либо коэффициентами (рост инфляции, повышение цен на энергоресурсы и стройматериалы и пр.). Иными словами, в этих случаях используется не твердая (паушальная) цена, а формула расчета договорной цены.

Если в договоре такой оговорки нет, суды отказывают в удовлетворении требований об изменении цены. Изменение цены в связи с инфляцией не может быть основанием и для возникновения убытков, так как оно происходит независимо от воли сторон и законодательством не предусмотрено возмещение убытков в подобных случаях. По общему правилу цена устанавливается соглашением сторон; ценовое (тарифное) регулирование применяется в сферах естественных монополий (передача электроэнергии, железнодорожные перевозки и др.), налоговые органы вправе проверять правильность определения цены применительно к сделкам взаимозависимых лиц (ст. ст. 20 и 40 НК РФ).

Хотя российское законодательство не регулирует ценообразование в предпринимательских отношениях, заключение договора по явно заниженной цене может быть признано ничтожной сделкой. Символическая плата или цена, которая значительно меньше среднерыночной, означает, что имущество (работа, услуга) частично оплачивается, а частично предоставляется контрагенту безвозмездно. Дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (ст. 575 ГК РФ), следовательно, договор с явно заниженной ценой ничтожен <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 31 мая 2006 г. N Ф08-2302/2006; ФАС Северо-Западного округа от 21 декабря 2000 г. N А26-3018/00-01-04/137 и пр.

В смешанном договоре должны быть согласованы существенные условия всех элементов входящих в него составных частей: например, в договоре аренды недвижимости с правом выкупа должна быть согласована выкупная цена имущества <1>. При этом под элементами различных договоров следует понимать не отдельные изолированные обязанности, включенные в содержание того или иного договора, а определенную их совокупность, характерную для соответствующего договора <2>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 1 марта 2005 г. N 12102/04 // Вестник ВАС РФ. 2005. N 6.

<2> См.: Брагинский М.И. Общее учение о хозяйственных договорах. Минск: Наука и техника, 1967. С. 40.

Стороны вправе заключить договор, прямо не предусмотренный действующим законодательством. Единственное условие, требующееся для признания такого договора действительным, заключается в том, что его содержание не должно противоречить общим принципам и положениям гражданского права <1>. Представляется, что в случае спора перечень существенных условий такого договора будет определяться по усмотрению судьи. Так, договор на оказание охранных услуг был признан судом незаключенным, потому что в нем отсутствовали перечень объектов и график осуществления охраны <2>.

--------------------------------

<1> См.: Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М.: Госюриздат, 1950. С. 100, 101.

<2> См.: Постановление ФАС Поволжского округа от 31 марта 2005 г. N А12-6293/04-С4.

Существенные условия многих предпринимательских договоров определяются большим количеством нормативных актов, помимо ГК РФ. Так, для договоров аренды и концессии участков лесного фонда существенные условия регламентированы Лесным кодексом РФ, существенные условия договора о пользовании водным объектом установлены Водным кодексом РФ, содержание чартерных договоров регулируется нормами Кодекса торгового мореплавания РФ. Следует обратить внимание на то, что существенные условия предпринимательского договора могут быть установлены не только законом, но и подзаконным актом. Характерным примером этого выступают бартерные сделки (Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок") и договоры на транспортировку газа (Положение об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям, утв. Постановлением Правительства РФ от 24 ноября 1998 г. N 1370) <1>.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Богданов Е.В. Специфика и социальное значение предпринимательских договоров // Журнал российского права. 2002. N 1. С. 53 - 59.

В связи с анализом существенных условий различных предпринимательских договоров интересно обратиться и к корпоративному законодательству. Так, Федеральный закон "Об акционерных обществах" (ст. 78) устанавливает особые характеристики для некоторых договоров, именуя их "крупными сделками". Крупными являются сделки с имуществом общества, связанные с его приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно (предварительный договор купли-продажи, договор аренды с правом выкупа, договор комиссии, доверительное управление имуществом). Отдельно в законе названы сделки, предмет которых составляет особый вид имущества - денежные средства (кредит и заем), а также сделки, по которым у акционерного общества в будущем может возникнуть обязанность отвечать своим имуществом - либо конкретным (при залоге), либо всем (при поручительстве).

Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, сопоставляется с балансовой стоимостью активов общества по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату без уменьшения ее на сумму долгов. Если полученное значение превышает 25%, генеральный директор не вправе совершить такую сделку самостоятельно, он обязан получить ее предварительное одобрение со стороны вышестоящих органов управления (совета директоров, общего собрания акционеров). Сделка, совершенная с нарушением порядка ее одобрения, является недействительной (оспоримой). Следовательно, существенными условиями любого договора, который может быть квалифицирован как крупная сделка, будут его предмет и цена. Поскольку это и есть критерии определения крупной сделки.

Что касается существенных условий, на согласовании которых настаивает хотя бы одна из сторон, то их может быть бесчисленное множество. Интересно отметить, что предложение заключить договор на иных условиях, изложенных в протоколе разногласий, считается новой офертой, а возникшие разногласия - существенными условиями такого договора, так как достижение согласия по ним является обязательным условием его заключения. Такая трактовка нередко встречается при рассмотрении судебных споров, и исходя из нее при наличии протокола разногласий договор вообще не может считаться заключенным <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановления ФАС Московского округа от 6 декабря 2004 г. N КГ-А41/11213-04, ФАС Поволжского округа от 16 марта 2006 г. N А55-5975/05-19, ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 апреля 2006 г. N А78-11270/05-С1-1/331-Ф02-1491/06-С2.

В судебной практике толкование существенных условий в спорах о заключении договоров является неоднозначным. Законодательство не предусматривает конкретных последствий признания договора незаключенным, как, например, это сделано в отношении недействительных договоров, когда применяется двусторонняя реституция, т.е. возврат сторон в первоначальное положение. Как интересно выразился по этому вопросу М.И. Брагинский, "несостоявшийся договор (незаключенный договор) - всегда "ничто", а недействительный - может быть "нечто" <1>. Незаключенный договор как будто не существует и, следовательно, не порождает правовых последствий. Конечно же, незаключенный договор не может быть признан недействительным в силу отсутствия самого предмета спора. Иск о признании договора незаключенным по мотиву отсутствия существенного условия может подать только заинтересованное в этом лицо. Заинтересованным лицом в таком споре является сторона договора <2>.

--------------------------------

<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 310.

<2> К примеру, налоговый орган не вправе обращаться в суд с иском о признании договора незаключенным. См. об этом: Постановление ФАС Московского округа от 29 марта 2006 г. N КГ-А40/2309-06.

В процессе рассмотрения споров о признании договоров незаключенными суды не всегда руководствуются духом закона, основывая свои решения лишь на формальных несоответствиях. Так, согласно разъяснениям Президиума ВАС РФ отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора строительного подряда незаключенным, если работа выполнена и заказчик принял результат работы по акту <1>. Несмотря на это, суд признал договор строительного подряда на капитальное строительство напорного нефтепровода незаключенным именно по причине отсутствия технической документации на объект, указав, что согласно ст. 13 Арбитражного процессуального кодекса РФ он не обязан руководствоваться в своей деятельности обзорами судебной практики, подготавливаемыми высшей судебной инстанцией <2>.

--------------------------------

<1> См.: п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 3.

<2> См.: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24 декабря 2002 г. N Ф04/4683-438/А81-2002.

Конечно, суду надлежит принимать меры к обеспечению стабильности предпринимательской деятельности и не допускать неосновательного обогащения одной из сторон. А если сторонами предприняты меры или совершены действия, направленные на выполнение условий договора, его вообще не следует признавать незаключенным <1>. Практика такова, что после признания договора незаключенным заинтересованная сторона обращается в суд с новым иском - уже о возврате неосновательного обогащения. Действительно, имущество или деньги, полученные или сбереженные в отсутствие сделки, считаются неосновательным обогащением и должны быть возвращены (ст. 1102 ГК РФ) <2>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 17 апреля 2002 г. N 10575/01.

<2> См.: Постановление ФАС Поволжского округа от 9 июня 2005 г. N А65-12633/2004-СГ1-30.