Глава 2. Наследование по завещанию
2.1. Способы распоряжения имуществом на случай смерти:
общая характеристика
Российское право
Распоряжение имуществом на случай смерти в российском праве именуется завещанием. Составление завещания - это односторонняя сделка, причем с отложенным юридическим эффектом <1>. Для возникновения прав и обязанностей из завещания недостаточно лишь факта составления завещания, необходим еще один элемент юридического состава - открытие наследства.
--------------------------------
<1> Противоположное мнение см.: Сараев А.Г. О правовой природе завещания // Наследственное право. 2013. N 2. С. 24 - 28.
Поскольку составление завещания - сделка односторонняя, то согласия лиц, указанных в завещании, не требуется для того, чтобы считать завещание имеющим силу. Принятие наследства является самостоятельной сделкой и не образует с составлением завещания единой двусторонней сделки.
Не допускается совершение завещания через представителя (как законного, так и по доверенности), а также лицом, не обладающим дееспособностью в полном объеме.
Пункт 1 ст. 1118 ГК РФ устанавливает, что распорядиться имуществом на случай смерти можно только путем совершения завещания. Вместе с тем в российском праве могут быть обнаружены и иные формы распоряжения имуществом на случай смерти. Во-первых, договором дарения может быть обусловлено право дарителя отменить дарение в случае, если он переживет одаряемого. Вопрос о вещном или обязательственном эффекте отмены дарения в законе не разрешен. Во-вторых, в своих письмах, дневниках и других документах лицо может запретить обнародование созданного им произведения, тем самым существенно ограничив возможность осуществления перешедшего к наследникам исключительного права.
Совместные завещания и договоры о наследовании российскому праву неизвестны. К дарению с условием о передаче дара после смерти дарителя п. 3 ст. 572 ГК РФ предписывает применять правила о наследовании. Указанная норма в подавляющем большинстве случаев лишает такие сделки юридической силы ввиду несоблюдения квалифицированной формы завещания. Дарения, совершенные лицом при жизни, не рассматриваются российским правом в качестве сделок, совершенных на случай смерти, и не учитываются при определении размера наследственной массы.
Право Франции
Аналогично российскому праву во Франции, разумеется, существует такой традиционный вид распоряжений на случай смерти, как завещание. Как и в российском законе, ст. 968 ФГК закрепляет, что завещание не может быть сделано в одном акте двумя или несколькими лицами как в пользу третьих лиц, так и в качестве совместного взаимного распоряжения.
Тем не менее во французской судебной практике допускаются некоторые отступления от этого принципа. Французские суды признают действительными волеизъявления, исходящие совместно от двух лиц, при наличии двух условий в совокупности:
- формальный аспект: оба распоряжения содержатся в одном акте с двумя подписями (именно этот момент является определяющим);
- психологический аспект: совместный акт выражает общую волю обоих завещателей.
Вместе с тем в практике Кассационного суда имели место случаи признания действительными завещаний, переписанных одно с другого, в том числе в тождественных формулировках; завещаний, составленных на одном листе, но фактически отделимых в связи с наличием единоличной подписи после каждого текста; завещаний, регламентирующих порядок наследования обоих супругов при наличии подписи одного <1>.
--------------------------------
<1> Cass. civ., 25.02.1925, DP, 25.1.185; TGI Paris, 30.04.1981, Gaz. Pal., 82.1.56; Defrenois 82, ст. 32915, n 53, 1101.
В законодательство Франции о наследовании относительно недавно внесены существенные изменения: Законом от 23 июня 2006 г. N 2006-728 введены по существу новые способы распоряжения имуществом на случай смерти, не имеющие аналогов в России <1>. Речь идет о двух типах безвозмездных сделок:
--------------------------------
<1>
В ФГК
отчетливо прослеживается и терминологическое
различие: если завещаниям в классическом
смысле посвящена гл.
V,
именуемая "Dispositions testamentaires"
("Завещательные распоряжения"), то
новые виды распоряжений законодатель
называет "
graduelles et
",
сущность которых на русском языке можно
передать лишь посредством описательного
перевода.
1) безвозмездных сделках (благодеяниях), возлагающих на выгодоприобретателя обязанность по сохранению и передаче имущества после смерти другому лицу (последовательные благодеяния);
2) безвозмездных сделках (благодеяниях), возлагающих на выгодоприобретателя обязанность по передаче после смерти другому лицу имущества, оставшегося в наличии от подаренного или завещанного (остаточные благодеяния).
I. Последовательные благодеяния.
Первый тип представляет собой безвозмездное предоставление, включающее в себя обременение, состоящее в возложении обязанности на одаряемого или наследника по завещанию сохранить имущество или права, являющиеся предметом сделки, и передать их после смерти другому выгодоприобретателю, указанному в этом же акте (ст. 1048 ФГК) <1>. При этом права второго выгодоприобретателя возникают в момент смерти обязанного лица, однако обязанное лицо вправе отказаться от пользования имуществом или правами, являющимися предметом сделки, в пользу второго выгодоприобретателя, если это не нарушает прав кредиторов обязанного лица или третьих лиц, приобретших это право. Во французской литературе выделяют три признака, присущих данному виду сделки:
--------------------------------
<1>
Целью введения данного института, как
отмечается в литературе, является
предоставление возможности обеспечить
предполагаемому наследнику-инвалиду
доходы, восполнив его неспособность
организовать порядок наследования
после своей смерти. См.:
Voirin P., Goubeaux G. Droit civil. Droit
notarial,
matrimoniaux, successions -
.
Paris: L.G.D.J.,
,
2006. P. 380; Peterka N. Les
graduelles et
,
entre rupture et
.
Recueil
Dalloz, 2006,
.
P. 2581).
1) двойное последовательное благодеяние (безвозмездное предоставление);
2) двойная обязанность для первого выгодоприобретателя (сохранить и передать имущество);
3) передача имущества второму выгодоприобретателю после смерти первого <1>.
--------------------------------
<1>
Dossiers pratiques Francis Lefebvre. Les successions et
la
loi du 23 juin 2006. Editions
Francis Lefebvre, 2006. P. 249.
Как свидетельствует формулировка ст. 1048 ФГК, данная сделка может строиться по модели договора дарения либо по модели завещания и, соответственно, в зависимости от этого являться договором или односторонней сделкой. И в том и в другом случае на выгодоприобретателя (одаряемого или наследника) возлагается особого рода обязанность по сохранению переданного ему в дар либо полученного по наследству имущества и передаче его по наследству лицу, определенному самим (первоначальным) дарителем (наследодателем), от которого такое имущество и считается полученным вторым выгодоприобретателем <1>. Эта обязанность является основной характеристикой данного вида распоряжений <2>.
--------------------------------
<1> Российское законодательство напрямую запрещает подобные сделки: п. 3 ст. 572 ГК РФ прямо указывает на ничтожность договора, предусматривающего передачу дара одаряемому после смерти дарителя.
<2>
Dossiers pratiques Francis Lefebvre. Les successions et
la
loi du 23 juin 2006. P.
250.
В случае если в основу распоряжения заложено дарение, даритель вправе отменить дарение в отношении второго выгодоприобретателя, поскольку последний не направлял ему свой акцепт в формах, предусмотренных для договора дарения (ст. 1055 ФГК).
II. Остаточные благодеяния.
Второй тип дозволенных Законом от 23 июня 2006 г. N 2006-728 сделок - это дарение либо завещание, которым на первого выгодоприобретателя возлагается обязанность передать указанному в этом же акте лицу имущество, которое останется ко дню его смерти (ст. 1057 ФГК). Французская практика и ранее признавала такие распоряжения допустимыми в отношении завещаний <1>. Легат остатка рассматривался как завещательное распоряжение, подчиненное двойному условию, что на момент смерти первого легатария остаток существует и второй легатарий находится в живых <2>. С точки зрения доктрины и судебной практики легат остатка имеет следующую конструкцию: два завещательных распоряжения и одно событие, выступающее отменительным условием для одного и отлагательным для другого. Первый легат адресован одному лицу под отменительным условием, что его смерть наступит ранее смерти другого лица, второй легат предназначен этому второму лицу под отлагательным условием, что он переживет первого; в результате только один из двух легатов считается существовавшим. В случае если выгодоприобретатель, права которого поставлены в зависимость от отлагательного условия, действительно переживет выгодоприобретателя под отменительным условием, он считается единственным легатарием с момента смерти завещателя <3>. Этот анализ выводит легат остатка из-под действия запрета фидеикомиссных подназначений, поэтому и до реформы он мог быть составлен в пользу любого лица, а не только в пользу нисходящих и боковых родственников распоряжающегося лица <4>.
--------------------------------
<1> Так называемый легат остатка. См.: Вуарен П., Губо Ж. Гражданское право. Частное нотариальное право. Режимы имущественных отношений между супругами. Наследование по закону - безвозмездные сделки (завещание, дарение). М.: ФРПК, 2007. С. 365.
<2> Civ. , 17.11.1971. Bull. Civ. I, 292.
<3>
La condition de survie et l'acte juridique. Paris: L.G.D.J, 2007. P.
247.
<4>
Peterka N. Les
graduelles et
,
entre rupture et
.
Recueil
Dalloz, 2006. N
.
P. 2583.
Сопоставление с рассмотренным ранее первым типом благодеяний позволяет сделать вывод, что режим, устанавливаемый остаточным благодеянием, более лоялен по отношению к первому выгодоприобретателю. В данном случае на него не возлагается обязанность сохранять полученное имущество, следовательно, он не ограничен в праве распоряжения и второй выгодоприобретатель не имеет прав на отчужденное имущество и вновь приобретенное вместо него; единственное исключение касается завещания, а также в самой сделке может быть установлен запрет на совершение дарения для первого выгодоприобретателя (ст. 1059 ФГК). Таким образом, ограничения связаны только с безвозмездным распоряжением.
О значительно большей свободе имущественных распоряжений на случай смерти во Франции свидетельствует и наличие таких способов регламентации порядка наследования, как разделы, осуществляемые посредством безвозмездных сделок <1>, режим которых также подвергся либерализации Законом от 23 июня 2006 г. N 2006-728. Суть таких распоряжений заключается в прижизненном распределении будущим наследодателем своего имущества между предполагаемыми наследниками, которое облекается либо в форму дарения (в этом случае акт распоряжения подчиняется требованиям к форме, условиям и правилам, которые установлены для дарений), либо в форму завещания (соответственно, применяются требования к форме, условиям и правилам, которые установлены для завещаний). Если ранее такая возможность была предусмотрена лишь для родственников по восходящей линии в пользу своих нисходящих, то Законом от 23 июня 2006 г. N 2006-728 эти ограничения по субъектному критерию устранены и в настоящее время распределение имущества при жизни между потенциальными наследниками доступно для любого лица. Тем не менее, поскольку речь идет о предварительном разделе наследства, такие акты не могут полностью избежать семейного характера: они должны совершаться в пользу лиц, которые на момент совершения акта в случае смерти лица были бы его наследниками по закону (ст. 734 ФГК). В отличие от обычного завещания, при котором несколько наследников получают завещанное имущество нераздельным (в терминологии отечественного права - в общую долевую собственность), и для получения конкретного имущества необходимо произвести раздел, при составлении дарения-раздела или завещания-раздела наследник по закону сразу получает сформированную самим наследодателем конкретную часть имущества, соответствующую его доле при наследовании по закону. Существо данных сделок обусловливает их допустимость только в отношении наследников по закону. Именно в этом смысле ФГК именует их предполагаемыми наследниками. В связи с этим, признавая расширение сферы применения данного института, следует иметь в виду, что, в отличие от ранее действовавшего законодательства, допускавшего такие сделки только в пользу нисходящих родственников, в настоящее время возможно, например, для бездетного лица распределить свое имущество между братьями и сестрами, племянниками и племянницами <2>.
--------------------------------
<1> В буквальном переводе с французского "дарение-раздел" и "завещание-раздел".
<2>
Forgeard M.C., R.
,
Gelot B. Le nouveau droit des successions et des
.
Loi du 23 juin 2006, commentaire & formules,
,
2007. P. 198; Dossiers pratiques Francis Lefebvre. Les
successions et
la
loi du 23 juin 2006. P. 293.
Основные различия между этими формами можно провести по предмету и правовым последствиям, при этом отчетливо прослеживается их обусловленность спецификой соответствующей сделки, на основе которой производится раздел.
Предметом раздела, осуществляемого посредством дарения, может быть лишь имущество, имеющееся в наличии на момент его совершения; предметом раздела, осуществляемого посредством завещания, может быть все имущество, как имеющееся, так и то, которое, возможно, будет приобретено в будущем и останется на момент смерти. С точки зрения правовых последствий при дарении с момента его совершения наступают все последствия, вытекающие из договора дарения (переход права собственности к одаряемому, возможность отмены по основаниям, установленным для дарения, и т.д.); после смерти дарителя открывается наследство, однако наследованию подлежит лишь имущество, не являвшееся предметом прижизненного дарения-раздела. При принятии наследства имущество, полученное наследниками в качестве дарения их доли в будущем наследстве, не подлежит включению в состав наследственной массы - осуществляется лишь раздел остального имущества <1>.
--------------------------------
<1> Вуарен П., Губо Ж. Указ. соч. С. 358.
Статья 1079 ФГК устанавливает, что завещание-раздел влечет лишь последствия раздела. Имеется в виду, что так же, как и в случае обычного завещания, при жизни завещателя никаких последствий не наступает (по тем же правилам завещание может быть отменено, изменено и т.д.). После смерти завещателя на основании рассматриваемой сделки производится немедленный раздел наследственного имущества, при этом получатели имущества вследствие такого раздела не вправе отказаться от своих прав, основанных на завещании, чтобы потребовать нового раздела наследственного имущества (ст. 1079 ФГК). Таким образом, при жизни завещателя собственно раздела имущества не происходит - он лишь распределяет его между своими наследниками в завещании; непосредственный раздел осуществляется после смерти завещателя в соответствии с выраженной им волей.
Приведенный краткий сравнительный анализ данных сделок раскрывает их двойственную правовую природу, характеризуя раздел по ранее действовавшему законодательству <1>. M. Grimaldi отмечает, что "данный институт является сложным в силу его тесной и двойственной связи как с благодеяниями, так и с наследованием: с благодеяниями, поскольку именно воля наследодателя является его движущей силой; с наследованием, поскольку распределение наследства образует его объект" <2>. "Это сложный институт, поскольку он объединяет в одном акте все правила наследственного преемства, благодеяний и раздела" <3>. Несмотря на наименование рассматриваемого института, раздел не предполагает ни обязательного распределения всего имущества лица, его совершающего, ни распределения его между всеми наследниками. Для совершения раздела достаточно, чтобы у наследодателя было как минимум два наследника и он сформировал хотя бы один лот (для одного из них), при этом все имущество может быть предназначено одному с компенсацией другим наследникам неравенства их долей. В случае частичного раздела (распределяется не все имущество) в отношении нераспределенной части действуют общие правила и раздел производится после открытия наследства.
--------------------------------
<1> В этой части каких-либо изменений во французском законодательстве не произошло, сущность раздела осталась той же.
<2> Grimaldi M. Droit civil. . Partages d'ascendants. P. 534.
<3> Malaurie Ph. Op. cit. P. 501.
Таким образом, данные сделки предполагают весьма широкую свободу воли для лица, их совершающего: он не скован ни с точки зрения объема распределяемой массы (требованием распределить все имущество), ни с точки зрения субъектов (требованием привлечь к участию всех предполагаемых наследников), ни обязанностью обеспечивать равное распределение между всеми участниками <1>. В качестве единственного ограничения его свободы выступает обязательная доля: наследник, не получивший лот, равный его обязательной доле, вправе предъявить иск об уменьшении (ст. ст. 1077-2, 1080 ФГК) <2>.
--------------------------------
<1> Подробнее о новом регулировании данных видов сделок см.: Collection Lamy droit civil - Droit des matrimoniaux, successions et : couples et concubins, gestion et transmission des biens, par J. Mestre, Mai 2007. P. 3653-365-9; Forgeard M.C., , Gelot B. Op. cit. P. 197 - 201.
<2> В случае если объектом безвозмездного распоряжения является имущество, превышающее размер установленной законом доли имущества, находящейся в распоряжении, наследники, имеющие право на обязательную долю, могут обратиться с иском, направленным на лишение выгодоприобретателя прав на переданное ему имущество в объеме, превышающем размер той части, которая находится в распоряжении дарителя (завещателя) и, соответственно, затрагивает их права как обязательных наследников. Данный иск во французском праве именуется иском об уменьшении (подробнее об этом см. § 3.2 настоящей работы).
Отдельным видом распоряжения на случай смерти по французскому праву является договорное назначение наследника.
Договорное
назначение - это благодеяние, посредством
которого лицо (instituant <1>) на безвозмездной
основе делает распоряжение всем или
частью своего имущества, которое составит
его наследство, или той или иной вещью,
которая будет входить в состав наследства,
в пользу другого лица (
<2>), которое акцептует это распоряжение
<3>. Даже во французском праве,
отличающемся достаточным либерализмом
в сфере распоряжений на случай смерти,
такие распоряжения допустимы лишь в
качестве исключения <4> и действительны
при соблюдении строго определенных
условий.
--------------------------------
<1> В дословном переводе "учредитель", "назначающий".
<2> "Учрежденный", "назначенный".
<3>
См.:
об
этом:
Grimaldi M. La nature juridique de l'institution contractuelle, th.
,
Paris II, 1977; Timbal. Nature juridique de la donation de biens
venir. Toulouse, 1935; Talet. Des effets de l'institution
contractuelle. Bordeaux, 1913; Timbal-Lagrave. De la donation de
biens
venir ou de l'institution contractuelle. Toulouse,
1905.
<4> Они отступают одновременно от двух общих принципов французского права: запрета соглашений о будущем наследстве и безотзывности дарений. См.: Grimaldi M. Droit civil. . Partages d'ascendants. P. 461.
Во-первых, данное распоряжение может содержаться в брачном контракте либо между будущими супругами либо сделано третьим лицом в пользу будущих супругов или одного из них (ст. ст. 1082, 1093 ФГК).
Во-вторых, оно может быть сделано между супругами в период брака (до внесения изменений Законом от 26 мая 2004 г. N 2004-439 это не было предусмотрено каким-либо законодательным текстом, но единодушно признавалось доктриной и судебной практикой) <1>, в настоящее время абз. 1 ст. 1096 ФГК упоминает о таких распоряжениях. Именно данный тип распоряжений в настоящее время является преобладающим <2>.
--------------------------------
<1> Ibid. P. 462.
<2> Ibid. P. 467; Malaurie Ph. Op. cit. P. 340; Maury J. Successions et , Paris, Litec, , 2007. P. 176 - 178.
"Это распоряжение-гибрид, имеющее двойственную природу: оно участвует и в дарении, и в завещании. Сделка, которая его порождает, является договором, и поскольку это безвозмездный договор, это дарение; напротив, право, которое оно предоставляет, является правом, возникающим вследствие смерти; таким образом, оно имеет наследственный характер, который роднит его с завещанием; к тому же, в зависимости от того, сделано ли оно в брачном договоре или между супругами в период брака, оно проявляет себя либо как дарение своим безотзывным характером, либо, наоборот, как завещание, которое может быть отменено" <1>.
--------------------------------
<1> Malaurie Ph. Op. cit. P. 365. Подробнее о правовой природе данных распоряжений см.: Grimaldi M. Droit civil. . Partages d'ascendants. P. 463 - 464; Dossiers pratiques Francis Lefebvre. Les successions et la loi du 23 juin 2006. P. 337 - 340; La condition de survie et l'acte juridique. Paris: L.G.D.J. 2007. P. 299 - 301.
Сравнительная характеристика двух видов таких распоряжений, содержащихся в различных актах (брачный контракт и договор, заключенный в период брака), может быть дана в сопоставлении по трем основным параметрам: субъекты, объект, правовые последствия.
1. С точки зрения условий, относящихся к субъектам, распоряжение, включенное в брачный контракт, допускает более широкий круг как лиц, назначающих наследников к своему будущему наследству, так и назначенных наследников (выгодоприобретателей).
Назначающими могут быть один из будущих супругов или третье лицо (родственник или посторонний). Распоряжение, совершаемое в период брака, может быть сделано только одним из супругов.
Назначенными (выгодоприобретателями) по брачному контракту могут быть:
- если распоряжение делается одним из супругов - другой супруг;
- если распоряжение совершается третьим лицом - один или оба супруга, а также дети и дальнейшие потомки, которые родятся в этом браке, в случае, если супруг, в пользу которого сделано распоряжение, умрет ранее распорядившегося лица.
Выгодоприобретателем распоряжения, сделанного в период брака, может быть только другой супруг.
2. Объект обоих распоряжений идентичен - это объект завещания (имущество, которое будет на день смерти). Соответственно, распоряжение может иметь вид универсального легата, легата с универсальным титулом или сингулярного легата <1>.
--------------------------------
<1> О видах легатов во французском праве см. подробнее § 2.1 настоящей работы.
3. Для достижения большей эффективности анализа предлагается рассматривать правовые последствия до смерти назначившего лица и после его смерти <1>.
--------------------------------
<1>
Grimaldi M. Droit civil.
.
Partages d'ascendants. P. 473 - 487, 489 - 492; Malaurie Ph. Op. cit.
P. 368 - 369; Voirin P., Goubeaux G. Droit civil. Droit
notarial,
matrimoniaux, successions -
,
Paris, L.G.D.J.,
ed, 2006. P.
362 - 363.
Поскольку рассматриваемое распоряжение совершается на случай смерти, до ее наступления назначивший сохраняет право собственности на имущество, являющееся объектом распоряжения. Соответственно, он сохраняет правомочие по распоряжению объектами, входящими в предмет заключенного договора. Однако в этой части проявляются различия между назначением брачного контракта и договора в период брака: полная свобода распоряжения сохраняется лишь в том случае, когда распоряжение сделано супругами в период брака, поскольку оно может быть в силу своей природы отменено. В случае если распоряжение включено в брачный контракт, назначивший сохраняет лишь возможность отчуждения на возмездной основе; распорядиться объектом, являющимся предметом такого распоряжения в брачном контракте, безвозмездно (посредством дарения, завещания или нового аналогичного договора) он не вправе (именно в этом смысле ст. 1083 ФГК понимает безотзывность этого распоряжения). Возмездное отчуждение имущества, включенного в распоряжение брачного контракта, означает его отмену <1>.
--------------------------------
<1> О последствиях отчуждения как отмены и ее значении подробнее см.: Grimaldi M. Droit civil. . Partages d'ascendants. P. 474.
Логическим продолжением рассмотренной ситуации является вывод о том, что при жизни назначившего назначенный никаких прав на имущество, являющееся объектом распоряжения, не имеет. Его положение одни авторы сопоставляют с положением наследника по завещанию до смерти завещателя <1>, другие - с положением второго выгодоприобретателя в последовательных благодеяниях (судебной практикой признается право принимать охранительные меры, запрещать обремененному лицу совершать акты, которые могут повлечь повреждение вещи, и т.п.), а если он назначен брачным контрактом - с положением обязательного наследника (назначивший не вправе совершать благодеяния в ущерб его правам и право назначенного носит характер права наследования) <2>. До смерти назначившего назначенный не вправе ни отказаться от своего права, предоставленного распоряжением, ни уступить его.
--------------------------------
<1> Ibid. P. 481.
<2> Malaurie Ph. Op. cit. P. 369.
После смерти назначившего лица последствия распоряжения наступают в полном объеме. Как и наследник по завещанию, назначенный призывается к наследованию волей наследодателя, поэтому применяются те же правила, что и при наследовании по завещанию. Содержание права наследования назначенного договором наследника составляют те же правомочия, что и у наследника по завещанию (по закону). Однако в качестве отличного от завещания признака выделяется цель данного распоряжения - увеличить наследственные права своего супруга; договорное назначение не предназначено для ограничения прав супруга (этой цели может служить завещание) <1>.
--------------------------------
<1> Dossiers pratiques Francis Lefebvre. Les successions et la loi du 23 juin 2006. P. 338 - 339.
Таким образом, данный тип распоряжений имеет строго определенную, узкую сферу применения - брачные отношения.
Такие распоряжения между супругами могут быть взаимными (ст. 1091 ФГК).
В отличие от дарения наличного имущества, которое может быть отменено лишь по общим правилам отмены дарения (ст. ст. 953 - 958 ФГК), распоряжение, совершенное в период брака, может быть отменено всегда независимо от каких-либо обстоятельств, т.е. немотивированно (ст. 1096 ФГК). Однако рождение детей не может служить основанием для отмены как дарения наличного, так и дарения будущего имущества.
Французское законодательство содержит специальную гл. II "О способности распоряжаться или приобретать посредством дарения между живыми лицами или завещания" разд. II, из анализа норм которой можно выделить следующие требования к субъекту, совершающему завещательное распоряжение.
1. Достижение 18-летнего возраста. Однако существуют случаи, когда возможность распоряжения имуществом посредством завещания предоставляется несовершеннолетним лицам, достигшим 16 лет. Так, ст. 904 ФГК устанавливает, что "несовершеннолетний, достигший шестнадцатилетнего возраста, но не эмансипированный, вправе распоряжаться имуществом только посредством завещания и в размере, не превышающем половину имущества, которым закон позволяет распорядиться совершеннолетнему.
Тем не менее, если он находится в составе Вооруженных Сил, переведенных на военное положение, он вправе в период военных действий распорядиться той же частью имущества, что и совершеннолетнее лицо, в пользу одного или нескольких лиц из числа его родственников до шестой степени включительно либо в пользу своего пережившего супруга.
При отсутствии родственников до шестой степени включительно несовершеннолетний вправе распорядиться имуществом так же, как и совершеннолетний".
2. Лицо не должно страдать пороками сознания или воли, должно быть способно к самостоятельному волеизъявлению, и это волеизъявление должно быть выражено свободно (ст. 901 ФГК устанавливает, что "для совершения благодеяния необходимо быть в здравом уме. Благодеяние является ничтожным, если волеизъявление было опорочено вследствие заблуждения, обмана, насилия").
3. Существуют ограничения в отношении определенных субъектов:
- несовершеннолетнего и его опекуна (ст. 907 ФГК): несовершеннолетний, несмотря на достижение 16-летнего возраста, не вправе распоряжаться имуществом в пользу своего опекуна, в том числе посредством завещания.
"Несовершеннолетний, ставший совершеннолетним или эмансипированный, не вправе распоряжаться имуществом посредством дарения между живыми лицами или завещания в пользу лица, которое было его опекуном, если окончательный отчет по опеке не был предварительно составлен и выверен.
Исключение из обоих вышеуказанных случаев составляют родственники несовершеннолетних по восходящей линии, которые являются или были их опекунами";
- аккредитованные врачи и хирурги, должностные лица органов здравоохранения и аптекари, осуществлявшие лечение лица от болезни, от которой лицо скончалось, не могут воспользоваться распоряжениями между живыми лицами или завещательными распоряжениями, сделанными в их пользу во время этой болезни (ст. 909 ФГК);
- судебные поверенные <1>, действующие в защиту совершеннолетних лиц, и юридические лица, от имени которых они осуществляют свои функции, не могут воспользоваться распоряжениями между живыми лицами или завещательными распоряжениями, сделанными в их пользу, какова бы ни была дата благодеяния (ст. 909 ФГК);
--------------------------------
<1> Это лица, осуществляющие функции арбитражных управляющих в российском праве.
- те же правила действуют в отношении священнослужителей.
Исключаются из данного правила:
1) распоряжения о предоставлении определенного вознаграждения исходя из прав распоряжающегося лица и оказываемых услуг;
2) распоряжения универсального характера при наличии родства до четвертой степени включительно, при условии, что умерший не имеет наследников по прямой линии, если только лицо, в пользу которого сделано распоряжение, само не относится к числу этих наследников.
Право Германии
В Германии понятие "распоряжение имуществом на случай смерти" традиционно используется в качестве обобщающего обозначения для любых способов выражения последней воли гражданина и объединяет в себе завещание, совместное завещание супругов <1> и наследственный договор. Перечисленные юридические акты различаются между собой по степени юридической связанности завещателя сделанными им распоряжениями:
--------------------------------
<1> Совместное завещание (Gemeinschaftliches Testament) называют еще общим завещанием. См., напр.: Гражданское уложение Германии = Deutsches Gesetzbuch mit : Ввод. закон к Гражд. уложению / Пер. с нем. В. Бергманн, введ., сост.; науч. ред. А.Л. Маковский и др. С. 554).
1. Завещание - одностороннее распоряжение на случай смерти, отмена которого возможна его составителем в любой момент.
2. Совместное завещание - распоряжение на случай смерти супругов; воля двух лиц приобретает определенную степень взаимосвязанности в отношении назначения наследников, завещательных отказов и возложений, однако до момента смерти одного из супругов у каждого из завещателей сохраняется принципиальная возможность отозвать свои распоряжения, не спрашивая согласия второго супруга.
3. Наследственный договор - двустороннее взаимосвязанное распоряжение на случай смерти, сделанное в отношении назначения наследников, завещательных отказов и возложений; поскольку завещатель здесь связан договорным обязательством, то отмена в одностороннем порядке недопустима.
Как уже отмечалось, немецкие цивилисты выделяют в качестве отдельной категории сделки между живыми на случай смерти (Zuwendungen unter Lebenden auf den Todesfall), которые близки по своей сути к распоряжениям на случай смерти, однако к таковым не относятся. К указанной категории относят: обещание совершить дарение, которое дается под условием, что одаряемый переживет дарителя, или уже совершенное дарение на случай смерти (§ 2301 ГГУ), а также договоры в пользу третьего лица на случай смерти <1>.
--------------------------------
<1> См. об этом § 1.1 настоящей работы.
Завещание является распоряжением на случай смерти наиболее традиционным и общим для всех правовых систем современности, в том числе для Российской Федерации и Федеративной Республики Германия. В системе классификации юридических фактов большинство цивилистов (как в России, так и в Германии) определяют завещание как одностороннюю сделку <1>. В трудах некоторых немецких правоведов можно также встретить утверждение о том, что называть завещание односторонней сделкой не совсем верно, поскольку завещание не оказывает непосредственного влияния на правоотношения. Лицо, в пользу которого составлено завещание, не имеет никаких прав на имущество, указанное в завещании. Оно не имеет гарантированного права ожидания, а только более или менее обоснованную надежду на будущее приобретение <2>. Также высказывалась мысль, что с формальной точки зрения распоряжение на случай смерти как внешний акт выражения воли становится сделкой с момента своего создания (так же как и опубликованный, но не вступивший в силу закон), в то время как отдельные распоряжения, содержащиеся в нем, становятся сделкой только с момента смерти завещателя <3>.
--------------------------------
<1>
См.,
напр.:
Schwab D.
in das Zivilrecht.
BGB - Allgemeiner Teil. 16. neu bearbeitete Auflage. Heidelberg:
,
2005. P. 185; Klunzinger E.
in das
Recht. Grundkurs
Studierende der Rechts- und Wirtschaftswissenschaften. 12,
und erweiterte Auflage.
:
Verlag Franz Vahlen, 2004. P. 72; Серебровский В.И.
Избранные труды по наследственному и
страховому праву. 2-е изд., испр. М.: Статут,
2003. С. 114 (Классика российской цивилистики);
Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под
ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: ТК
Велби; Проспект, 2005. Т.
3. С.
666.
<2> Weirich H.A. Op. cit. P. 148.
<3> Erbrecht: Ein Lehrbuch / Dr. jur. H. Lange, Dr. jur. K. Kuchinke. : Verlag C.H. Beck, 2001. P. 341.
Завещание составляется на случай смерти и вступает в силу только после смерти завещателя. В этом заключается, пожалуй, его главная характеристика. Общим для законодательства России и Германии является личный характер завещания (п. 3 ст. 1118 ГК РФ и § 2064 ГГУ), под которым понимается прежде всего невозможность составления завещания лицом, действующим по доверенности, или законным представителем.
Коренное различие между конструкцией завещания по российскому и германскому праву заключается в субъектном составе. В России завещание может быть составлено только от имени одного лица. Германское право предоставляет супругам, а с 1 августа 2001 г. - и официально зарегистрированным партнерам <1> особое средство регулирования отношений - совместное завещание (иногда его называют еще общим). Усеченный круг субъектов, которые обладают указанным правом, объясняется прежде всего особым доверительным и личным характером отношений между ними, в результате которого супруги, как правило, не имеют тайн друг от друга. Кроме того, предполагается, что поскольку супруги живут вместе и ведут общее хозяйство, то зачастую желают совместно не только решать повседневные задачи, но и согласовывать свои распоряжения на случай смерти.
--------------------------------
<1> С 1 августа 2001 г. в Германии вступил в силу Закон "О зарегистрированных партнерствах" (Das Gesetz die Eingetragene Lebenspartnerschaft (Lebenspartnerschaftsgesetz) vom 16.02.2001 // BGBl. I S. 266), который предоставил возможность однополым парам вступить в зарегистрированное партнерство, которое по своим правовым последствиям аналогично браку.
При этом в Федеративной Республике Германия из общего количества распоряжений на случай смерти 5% приходится на наследственные договоры, а 57% - на совместные завещания супругов <1>, последнее свидетельствует о том, что многие граждане Германии считают совместные завещания очень удобным и практичным способом оформления своей последней воли.
--------------------------------
<1> См: Kusitzky A. Ihr Wille geschehe // Focus. Februar 2007. N 5. P. 112.
С содержательной точки зрения совместное завещание состоит из двух волеизъявлений, в которых каждый из супругов распоряжается своим имуществом в одностороннем порядке. Однако оба завещания образуют совместный акт, когда существует явно выраженная воля наследодателей об установлении единого порядка наследования. Особенность юридической конструкции совместного завещания состоит в том, что оно является единой сделкой, содержащей два односторонних волеизъявления <1>. Совместное завещание необязательно должно представлять собой один документ, а распоряжения каждого из супругов могут различаться по содержанию <2>. В рамках совместного завещания волеизъявление каждого из супругов сохраняет свою правовую самостоятельность, что следует из буквального толкования абз. 1 § 2270 ГГУ, в котором говорится о взаимосвязанности отдельных распоряжений, а не о взаимосвязанности совместного завещания <3>.
--------------------------------
<1> Erbrecht: Ein Lehrbuch. P. 338.
<2> BGH 29.01.1958 - IV ZR 234/57 // NJW 1958, 547.
<3> KG 1972 // NJW 1972, 2133 - 2137.
Суть совместного завещания заключается в предоставлении одному из супругов некоторой уверенности в распоряжениях второго супруга и соблюдении достигнутой между ними договоренности.
Связь, которая устанавливается между распоряжениями супругов, не носит обязательственно-правового характера, поскольку в результате составления совместного завещания между супругами не возникает каких-либо взаимных прав и обязанностей, не возникает какого-либо обязательства, в котором каждая из сторон обязуется совершать или не совершать определенные действия. Один из супругов не вправе возложить на другого обязанность не отзывать свои распоряжения. Совместное завещание, как и обычное завещание, составленное от имени одного лица, приобретает юридическую силу и способность оказывать влияние на наследственные правоотношения только после открытия наследства.
До вступления завещания в силу, т.е. до смерти одного из супругов, сохраняется принципиальная возможность отзыва своих распоряжений каждым из супругов в одностороннем порядке с соблюдением определенных правил, что является проявлением принципа свободы завещания.
Баланс между стабильностью совместного завещания и возможностью его отмены достигается в германском законодательстве за счет выделения в содержании совместного завещания взаимосвязанных и невзаимосвязанных распоряжений.
В соответствии с § 2270, 2271 ГГУ взаимосвязанными считаются те распоряжения (назначение наследника, завещательный отказ и завещательное возложение), в отношении которых можно было бы предположить, что распоряжения одного супруга не были бы сделаны без распоряжений другого и, соответственно, недействительность или отмена одного взаимосвязанного распоряжения влечет недействительность другого (абз. 1 § 2270 ГГУ). Придание тем или иным распоряжениям взаимосвязанного характера полностью зависит от воли супругов, которые могут полностью исключить взаимосвязанность распоряжений.
В немецкой литературе можно встретить разные объяснения сущности взаимосвязанности распоряжений. Так, в отдельных источниках указывается, что сущность данного правового явления заключается только в связи мотивов <1>. При этом взаимосвязанность распоряжений ни в коей мере не означает изменения правовой природы распоряжений в совместном завещании, не придает односторонним волеизъявлениям супругов договорный характер. Взаимосвязанность является особым установленным на основании закона свойством отдельных распоряжений совместного завещания, в результате возникновения которого недействительность одного распоряжения влечет за собой недействительность другого распоряжения <2>.
--------------------------------
<1> KG 1972 // NJW 1972, 2133 - 2137, а также: Pfeiffer T. Das gemeinschaftliche Ehegattentestament - Konzept, Bindungsgrund und Bindungswirkungen // FamRZ. 1993. P. 1266 - 1282.
<2> Saar St. Chr., Roth A., Hattenhauer Chr. Recht als Erbe und Aufgabe: Heinz Holzhauer zum 21. April 2005. Berlin: Erich Schmidt Verlag GmbH & Co., 2005. P. 436 - 437.
Высказанная позиция подверглась критике со стороны доктора Ганса Меркеля, с точки зрения которого указание на взаимосвязь мотивов не позволяет в полной мере объяснить особенность совместного завещания. Совместные распоряжения обоих супругов являются существенным элементом совместного завещания, и последнее действительно только тогда, когда действительны все его существенные элементы. Взаимосвязанные распоряжения формируют совместное завещание как единый акт. При отпадении одного существенного элемента совместное завещание, как и любая другая правовая форма, разрушается <1>.
--------------------------------
<1>
Merkel H. Das gemeinschaftliche Testament. Augsburg:
Verlagsdruckerei G.m.b.H., 1930. P.
54 - 56.
Несмотря на различия в понимании вопроса о том, что послужило основой взаимосвязанности, можно с уверенностью сказать, что установление зависимости между некоторыми положениями совместного завещания основывается не на наличии договорной связи, а на представлении о необходимости защиты доверия (Vertrauensschutz) второго супруга. В результате составления совместного завещания обязательства между супругами не возникает, однако, безусловно, формирование воли одного завещателя произошло под влиянием другого завещателя и с учетом сделанного им волеизъявления. Изменение или отмена второго волеизъявления будет означать изменение тех обстоятельств, из которых исходил завещатель при подписании совместного завещания. Можно предположить, что если бы завещатель знал, что его супруг отменит или изменит свое волеизъявление, то и он бы не стал принимать соответствующие распоряжения на случай смерти или сформулировал бы их иным образом.
Поскольку совместное завещание содержит в себе волю двух субъектов, то, соответственно, его отмена как целого акта (в том числе путем составления последующего завещания) возможна только путем составления супругами другого совместного завещания или заключения ими наследственного договора. В то же время, учитывая односторонний характер распоряжений каждого из супругов, их односторонний отзыв до открытия наследства является возможным при соблюдении определенных условий (абз. 1 § 2271, абз. 2 § 2296 ГГУ). Отзыв означает разрыв юридической связи между распоряжениями супругов. Посредством такого действия взаимосвязанные распоряжения другого супруга также становятся недействительными, в результате чего он приобретает способность свободно распоряжаться своим имуществом.
После открытия наследства отзыв становится невозможным, однако переживший супруг может восстановить завещательную свободу, если откажется от всего, что причиталось ему по совместному завещанию. Вместе с отказом свою обязательную силу теряют и взаимосвязанные распоряжения, после чего возможно составление нового завещания с любым содержанием (абз. 2 § 2271 ГГУ). Изменение завещания в части невзаимосвязанных распоряжений, например назначения исполнителя завещания, осуществляется свободно в любое время.
В качестве примера рассмотрим следующую ситуацию: А. (муж) и Б. (жена) состоят в браке, у них нет совместных детей, зато есть по ребенку от первого брака (А.1 и Б.1). Они составляют совместное завещание, в соответствии с которым назначают друг друга в качестве наследников, а наследником пережившего супруга указывают А.1 и Б.1 в равных долях. Такие распоряжения считаются взаимосвязанными, если в тексте совместного завещания прямо не было указано иное (абз. 2 § 2270 ГГУ).
При этом в указанной ситуации существует два возможных варианта оформления наследственного правопреемства <1>:
--------------------------------
<1>
Graf H.L.
.
Handbuch der Rechtspraxis. 8 Auflage.
:
C.H. Beck'sche Verlagsbuchhandlung, 2000. P.
89; Weirich H.A. Op. cit. P. 200.
1) в соответствии с принципом разделения наследственной массы;
2) в соответствии с принципом единства наследственной массы.
В первом варианте используется конструкция первоначальных и последующих наследников (Vor- und Nacherbe): переживший супруг назначается первоначальным наследником, а дети - последующими наследниками; таким образом, дети получают право наследовать имущество только после смерти пережившего супруга. Наследственная масса ранее умершего супруга не сливается с имуществом пережившего супруга. Первоначальный наследник ограничен в распоряжении обособленной наследственной массой и связан определенными обязательствами (§ 2112 - 2115 ГГУ).
Второй вариант: переживший супруг становится полноправным наследником, т.е. имущество ранее умершего супруга сливается с имуществом пережившего супруга в единую массу, которой последний может свободно распоряжаться, а дети наследуют в обычном порядке после смерти второго супруга наследственное имущество как единое целое.
Если при жизни обоих супругов муж А. решит отозвать свои распоряжения, то он может сделать это в нотариальной форме. Для действительности отзыва необходимо, чтобы второй супруг был извещен о нем посредством составления и направления в его адрес нотариального протокола (абз. 1 § 130 ГГУ). В результате происшедшего отзыва юридическую силу утрачивают не только распоряжения А., но и распоряжения Б., и каждый из супругов получает возможность составить одностороннее завещание любого содержания, например в пользу только своего ребенка. Если новое распоряжение на случай смерти не будет составлено, то наследование будет осуществляться в соответствии с законом.
В случае смерти одного из супругов (например, жены Б.) второй супруг утрачивает право на отзыв своих распоряжений и его свобода завещания приобретает ограниченный характер. Если А. откажется в установленный срок от наследства, то сможет полностью распоряжаться своим имуществом, например завещать его своей новой жене. В этом случае наследство Б. перейдет в собственность ее ребенка Б.1 <1>.
--------------------------------
<1> См.: Weirich H.A. Op. cit. P. 197.
Совместное завещание предоставляет супругам возможность по выбору конкретного варианта правопреемства за счет включения в текст распоряжения на случай смерти различных условий и оговорок, придания тем или иным распоряжениям взаимосвязанного или невзаимосвязанного характера, позволяя супругам составить юридический акт, полностью отвечающий их интересам и соответствующий их личным представлениям о справедливом наследственном правопреемстве.
Например, в немецкой наследственной практике довольно распространенной считается оговорка в завещании, согласно которой в случае повторного брака переживший супруг полностью или частично возвращает все наследство умершего супруга третьему лицу, указанному в завещании (чаще всего это дети). Данная оговорка представляет собой не что иное, как отменительное условие, несмотря на то что вступление в повторный брак зависит от воли субъектов гражданского права. Допустимость такого рода условий прямо предусмотрена § 2075 ГГУ. Возможна также оговорка, согласно которой переживший супруг в случае своего второго брака должен будет выплатить определенную денежную сумму третьему лицу <1>. Достаточно распространенным является условие, в силу которого наследник, указанный в завещании в качестве окончательного и потребовавший обязательную долю после смерти первого из супругов, исключается из числа наследников по закону и по завещанию, а следовательно, уже не будет иметь право претендовать на наследство после смерти второго супруга (если только он не будет относиться и к числу обязательных наследников второго супруга) <2>.
--------------------------------
<1>
Meier-Kraut Angela. Zur Wiederverheiratungsklausel in
gemeinschaftlichen Testament mit
// NJW 1992. Heft
3. P. 143.
<2> Если супруги в нотариально удостоверенном совместном завещании назначили совместных детей в качестве окончательных наследников и это назначение связали с оговоркой об обязательной доле, то при внесении в поземельную книгу записи о правах окончательных наследников отрицательный факт незаявления ими своих прав на обязательную долю может подтверждаться путем принесения ими присяги, удостоверенной нотариально (OLG Frankfurt am Main. Beschluss vom 07.02.2013. Az. 20 W 8/13. URL: open Jur 2013, 33342).
В теории германского гражданского права выделяют три вида совместных завещаний:
1) совместное завещание, представляющее собой два одновременно составленных завещания, образующих только внешнее единство;
2) взаимное завещание (распоряжения носят взаимный характер (т.е. сделаны в пользу друг друга), но могут быть свободно изменены каждым из супругов, в том числе и после смерти одного из них);
3) взаимозависимое завещание (распоряжения носят взаимный характер и действительность распоряжений одного из супругов зависит от действительности распоряжений другого) <1>.
--------------------------------
<1> Erbrecht: Ein Lehrbuch. P. 338.
Германское наследственное право предоставляет возможность составить и двустороннее распоряжение на случай смерти - наследственный договор. В немецкой юридической литературе наследственный договор определяется "как распоряжение на случай смерти, которое составляется двумя или более лицами в форме договора и в котором наследодатель назначает вторую сторону договора или любое третье лицо своим наследником" <1>. Наследственные договоры вошли в употребление у германцев уже в ранний период средневековой истории <2> и в результате длительного развития воплотились в современную, логически выверенную юридическую конструкцию.
--------------------------------
<1> Graf H.L. Op. cit. P. 97.
<2> См.: Чичерин Б.Н. Собственность и государство / Подготовка текста, вступ. ст. и коммент. Н.И. Евлампиева. СПб.: Издательство РХГА, 2005. С. 211.
Суть наследственного договора заключается в том, что одна сторона делает распоряжение на случай смерти (например, назначает другую сторону наследником), а другая сторона принимает волеизъявление завещателя. Указанный договор порождает для второй стороны только право, а не обязанность принять наследство после смерти завещателя. В соответствии с прямым указанием абз. 2 § 1941 ГГУ в наследственном договоре наследником или отказополучателем могут быть назначены как другая сторона по договору, так и третье лицо.
Наследственный договор, как и любое распоряжение на случай смерти, отличается от сделок между живыми прежде всего тем, что не порождает при жизни наследодателя никаких прав и обязанностей <1>. По общему правилу наследственный договор имеет отложенный правовой эффект.
--------------------------------
<1> Erbrecht: Ein Lehrbuch. P. 340.
В наследственном договоре выделяются договорные распоряжения <1> и односторонние распоряжения. Сторона по договору, выступающая в роли завещателя, связана только сделанными ею договорными распоряжениями, при этом таковыми могут быть только назначение наследника, установление завещательного отказа и завещательного возложения (§ 2278 ГГУ). Все остальные распоряжения, несмотря на включение в наследственный договор, являются односторонними и могут быть свободно отозваны в любой момент (§ 2299 ГГУ).
--------------------------------
<1> В германском законодательстве разграничиваются понятия "договорные распоряжения" и "взаимосвязанные распоряжения", что обусловлено прежде всего различиями в конструкции наследственного договора и совместного завещания. Наследственный договор считается действительным, если хотя бы одна из сторон сделает распоряжение на случай смерти, которым она будет связана. В указанном случае не возникает никакой зависимости между распоряжениями сторон. В то время как совместное завещание признается таковым, только если содержит распоряжения на случай смерти обоих супругов. При этом действительность одного взаимосвязанного распоряжения поставлена в зависимость от действительности другого.
В отличие от совместного завещания, наследственный договор вступает в силу с момента его подписания и имеет гораздо большую обязательную силу, несмотря на то что переход прав по наследству происходит только после смерти лица, сделавшего распоряжение на случай смерти.
Совместное завещание отличается от наследственного договора по нескольким моментам. Помимо указанной выше обязательности распоряжений, в немецкой литературе традиционно выделяются следующие различия <1>.
--------------------------------
<1> Weirich H.A. Op. cit. P. 208.
1. Наследственный договор может быть заключен не только между супругами, но и между другими гражданами (§ 2265, 2274 ГГУ).
2. Для существования договорной связи достаточно, чтобы хотя бы одна из сторон договора сделала распоряжение на случай смерти, в то время как совместное завещание становится действительным, только если оба супруга совершат распоряжения на случай смерти (абз. 1 § 2271 ГГУ).
3. Наследственный договор приобретает силу договорного обязательства с момента его заключения, а совместное завещание - только с момента смерти одного из супругов (§ 2271, 2287 - 2290 ГГУ).
4. При наличии совместного завещания даже после смерти одного из супругов можно отменить взаимосвязанные распоряжения посредством отказа от причитающегося по завещанию и получить возможность далее свободно распоряжаться своим имуществом (абз. 2 § 2271 ГГУ). Если был заключен наследственный договор, то отказ пережившего гражданина от причитающегося ему имущества не влечет за собой восстановления свободы завещания. Указанное лицо остается связанным своим распоряжением, если оно прямо не оговорило в договоре право на его расторжение (абз. 3 § 2298 ГГУ).
Названные различия позволяют говорить о совместном завещании и о наследственном договоре как о совершенно разных юридических конструкциях.
Содержание наследственного договора может быть достаточно разнообразным и включать в себя распоряжения на случай смерти как обеих сторон, так и какой-либо одной стороны, в связи с чем можно выделить два вида наследственного договора:
1) односторонний наследственный договор - в нем только одна сторона выступает в качестве наследодателя, в то время как вторая только принимает наследство;
2) двусторонний наследственный договор - обе стороны делают распоряжения на случай смерти, при этом указанные распоряжения носят взаимосвязанный характер, это означает, что недействительность одного из распоряжений влечет недействительность договора в целом.
Необходимо отметить, что выделение описанных видов наследственных договоров (двусторонних и односторонних) не имеет на практике большого значения. В немецкой юридической литературе отмечается, что в основе наследственного договора лежит идея о его возмездности, поскольку ни одно лицо не станет без особого повода делать распоряжения на случай смерти, отказываясь при этом от права их отозвать <1>.
--------------------------------
<1> Erbrecht: Ein Lehrbuch. P. 339.
Гораздо больший практический интерес представляет собой возможность составления наследственного договора, в соответствии с которым одна сторона делает распоряжение на случай смерти, например, назначает вторую сторону наследником, а вторая сторона делает встречное имущественное предоставление, например, обязуется выплачивать наследодателю определенную денежную сумму до конца его жизни (так называемый возмездный наследственный договор). Указанный договор относится к числу смешанных и подчиняется как действию норм о наследственных договорах, так и действию норм о сделках между живыми <1>. Особенность возмездного наследственного договора видится в том, что он выступает основанием возникновения двух правоотношений: относительного правоотношения, возникающего с момента заключения договора между его сторонами, и абсолютного наследственного правоотношения, возникающего после открытия наследства.
--------------------------------
<1> Если лицо, назначенное наследником по наследственному договору, обязалось, в свою очередь, осуществлять уход за завещателем и нарушило указанную обязанность, то завещатель вправе требовать расторжения договора как на основании § 323 ГГУ, так и на основании § 2295 ГГУ (BGH Beschluss vom 05.10.2010. Az.: IV ZR 30/10 // NJW 2011, 224).
Наследственный договор имеет неоднозначную правовую природу - с одной стороны, это договор, а с другой - это распоряжение на случай смерти. Поскольку наследственный договор является двусторонней сделкой, то по отношению к нему применяется правило об обязательном исполнении договора (pacta sunt servanda), а следовательно, изменение или отмена содержащихся в нем распоряжений допустимы по общему правилу только по соглашению сторон путем заключения другого наследственного договора либо одностороннего завещания, но только при наличии нотариально удостоверенного согласия другой стороны (абз. 1 § 2290, абз. 1 § 2291 ГГУ).
В то же время наследственный договор как двусторонняя сделка имеет свою специфику. В отличие от обычного гражданско-правового договора правовой эффект, на который стороны рассчитывают при его заключении, достигается не сразу, а только через неопределенный промежуток времени, т.е. только после смерти лица, выступающего в роли завещателя по договору.
Потенциальный наследодатель может, несмотря на наследственный договор, в котором он распорядился относительно всего своего имущества, заключать различные гражданско-правовые сделки, предметом которых будет данное имущество (§ 2286 ГГУ). В этом случае после его смерти к другой стороне по наследственному договору перейдет только то имущество, в отношении которого не было совершено гражданско-правовых сделок, если только стороны не оговорят в договоре запрет распоряжаться определенным имуществом.
Учитывая договорную природу данной юридической конструкции и необходимость обеспечения интересов каждой из сторон, в ГГУ предусмотрена норма, позволяющая признать недействительным дарение имущества, совершенное наследодателем при жизни, если оно было совершено с умыслом причинить вред наследнику по договору (§ 2287 ГГУ). В указанном случае наследник по договору имеет право после открытия наследства потребовать от одаряемого возврата подаренного ему предмета в соответствии с правилами о неосновательном обогащении. Представляется, что указанная норма является частным случаем общегражданского запрета злоупотребления правом (§ 226 ГГУ). Поскольку лицо, выступающее в качестве завещателя по наследственному договору, остается собственником имущества до момента своей смерти, то, соответственно, имеет право распоряжаться им, в том числе путем совершения дарения. Однако совершение указанной сделки исключительно с целью причинить вред назначенному по договору наследнику означает выход за границы субъективного права и влечет за собой очевидное нарушение интересов второй стороны по договору.
Оспаривание наследственного договора возможно еще до открытия наследства, если он был совершен вследствие заблуждения или под влиянием обмана или угрозы (§ 2283 ГГУ) <1>, в то время как оспаривание завещания при жизни наследодателя не допускается, что вполне логично, поскольку до открытия наследства завещание не оказывает влияния на гражданские правоотношения и сам завещатель может отменить его в любой момент. На практике оспаривание наследственного договора допускается также в случае, если в семье наследодателя появилось новое лицо, имеющее право на обязательную долю (например, родился ребенок), интересы которого не могли быть учтены при заключении договора <2>. В данном случае речь идет о существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, которое является основанием для изменения или расторжения договора.
--------------------------------
<1> В соответствии с § 2283 ГГУ оспаривание договора возможно в течение года. Указанный срок исчисляется в случае совершения договора под влиянием угрозы с момента прекращения принуждения, а во всех остальных случаях - с того момента, как лицо, выступающее в договоре в качестве наследодателя, узнало о наличии основания для оспаривания.
<2> См.: об этом: Backhaus B. Op. cit. P. 70.
Интерес представляет также следующее основание для отмены наследственного договора: § 2294 ГГУ предусматривает возможность отказаться от распоряжения на случай смерти, включенного в наследственный договор, в случае, если назначенный наследник окажется виновным в недостойном поступке, который дает наследодателю право лишить его обязательной доли (или давал бы, если бы назначенное наследником лицо имело бы право на обязательную долю). Появление такой возможности объясняется прежде всего личным характером распоряжений на случай смерти. Сущность наследственного договора заключается не просто в передаче какого-либо имущества в собственность другому лицу (как, например, в договоре купли-продажи), а в назначении наследника. Статус наследника отличается от статуса обычного покупателя. В отличие от покупателя, личность которого по общему правилу безразлична продавцу (значение имеет лишь надлежащее исполнение обязанности по уплате покупной цены), наследник выступает в роли универсального правопреемника, в котором как бы продолжается личность самого завещателя, а потому персона наследника имеет ключевое значение для лица, выражающего свою последнюю волю. Назначая наследника, завещатель прежде всего желает видеть в нем своего достойного преемника, поэтому появление обстоятельств, дающих возможность лишить наследника обязательной доли, означает и возможность одностороннего расторжения наследственного договора.
Поскольку совместное завещание и наследственный договор содержат волеизъявление двух лиц, то в германском праве предусмотрены нормы, направленные на сохранение тайного характера распоряжений пережившего лица (супруга или второй стороны по договору). В соответствии с § 349 Закона Германии о производстве по семейным делам и делам, связанным с добровольной подсудностью, во время судебного процесса по открытию завещания оглашению подлежат только распоряжения умершего лица, если имеется возможность разделить распоряжения составителей документа. Если при этом совместное завещание или наследственный договор находились на государственном хранении в суде, то изготавливается запись распоряжений умершего лица, а само совместное завещание или наследственный договор запечатываются и возвращаются на хранение.