Тема 12. Трудовые правоотношения в мчп

Право, регулирующее трудовые отношения, носит двойственный характер: ему присущи частноправовой элемент и публично-правовой элемент. Трудовые отношения и гражданские отношения при имеющихся различиях объединены общими принципами частноправового регулирования. Именно поэтому к трудовым отношениям с иностранным элементом применяются общие понятия и положения международного частного права. Особое значение в этой области имеют различные международные соглашения и прежде всего конвенции и иные акты, разработанные в рамках Международной организации труда (МОТ). Положения о трудовых отношениях содержатся и в других соглашениях, прежде всего регионального характера (Брюссельская конвенция о подсудности и исполнении судебных решений 1968 г.). Также Россия заключила двусторонние соглашения о трудовой деятельности и социальной защите граждан, работающих на территории другого договаривающего государства.

Основные коллизионные принципы, которые используются в разных странах для трудовых отношений, можно свести к следующим:

- автономия воли (Великобритания, Италия, Канада, ФРГ, Польша) – стороны могут подчинить трудовые отношения выбранному правопорядку, если он находится во взаимосвязи с этими отношениями;

- закон места работы (РФ, Австрия, Швейцария, Албания, Венгрия и т.д.);

- закон места нахождения работодателя (Румыния, ФРГ): если по трудовому договору работу придется выполнять на территории нескольких государств, то к трудовому договору применяется закон места нахождения работодателя;

- закон флага судна (напр. КТМ РФ): трудовой договор работника, исполняющего службу на водном или воздушном транспорте, регламентируется законом страны, где зарегистрировано транспортное средство;

- личный закон работодателя (Венгрия): если работникам венгерского работодателя придется выполнять работу за границей по командировке или на более длительной зарубежной службе, то применяется венгерский закон;

- закон страны заключения трудового договора (Англия, США).

Среди вышеперечисленных коллизионных привязок основной, характерной для большинства стран, является закон места работы. Более того, многие государства на сегодняшний день не имеют развернутой системы коллизионного регулирования, ограничиваясь указанием на один из возможных вариантов решения коллизионного вопроса.

В сфере трудовых отношений установлено применение принципа национального режима (но с широкими изъятиями). Анализ положений российского права позволяет утверждать, что приоритетными правами на труд на территории России обладают именно российские граждане. Правовое регулирование труда иностранных граждан на территории РФ имеет свои особенности. С одной стороны, трудовые отношения с иностранным элементом включаются в предмет МЧП, что предполагает возможность использования коллизионного метода их регулирования. С другой стороны, в российском законодательстве отсутствуют коллизионные привязки к трудовым отношениям. Трудовой кодекс РФ не содержит специальных правил труда иностранцев, не регулирует особенности их правового положения. Статус иностранцев в России, в том числе правила их трудовой деятельности, определены Федеральным законом от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Согласно Закону иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность на территории РФ только при наличии разрешения на работу, за исключением определенного перечня лиц (сотрудников дипломатических представительств, работников консульских учреждений иностранных государств; работников иностранных юридических лиц; аккредитованных в РФ журналистов; постоянно проживающих в РФ и т.д.). Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Относительно коллизионного регулирования трудовых отношений с иностранным элементом существует исходное коллизионное начало – применение права страны места работы, т.е. российское право. Применение иностранного права в основном имеет место при регулировании трудовых отношений на предприятии с иностранными инвестициями. Следует отметить, что во многих двусторонних соглашениях, заключенных РФ, предусматривается возможность выбора применимого права (в частности, Договор о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам между РФ и Польшей от 16.09.1996 г.). Кроме того, данный принцип становится основополагающим во многих государствах (Чехия, Польша, Швейцария, Великобритания, Италия, Канада, ФРГ и др.).

В связи с этим российское законодательство в этом вопросе подлежит изменению в сторону предоставления большей свободы сторонам трудового договора в случае присутствия иностранного элемента. Предоставление сторонам права выбора правопорядка ни в коем случае не должно быть неограниченным, прежде всего ввиду особого характера возникающих отношений. Здесь возможно применение следующих ограничителей: выбор сторонами применимого права возможен только при со­блюдении письменной формы соглашения; право, выбранное сторонами, не может повлечь за собой лишение работника защиты его прав, предоставляемой императивными нормами права страны, применимого при отсутствии выбора.

Выполнение трудовой функции российским гражданином за рубежом возможно в нескольких случаях. Прежде всего речь идет о работе российских граждан в учреждениях РФ за границей (дипломатические представительства и консульские учреждения). Соответственно применимым в данном случае правом будет российское право, т.к. работник и работодатель являются российскими лицами, трудовой договор заключен в РФ, и несмотря на работу за границей, данные отношения регулируются правом РФ, что прямо предусмотрено ТК РФ (глава 53). Исключения в правовом регулировании некоторых вопросов могут быть вызваны лишь спецификой местных порядков (например, в отношении вопросов начала и окончания рабочего дня, предоставления еженедельного отдыха). Однако данные отношения следует отличать от командирования работника за границу. Независимо от срока командировки за ним сохраняется его должность и заработная плата по месту работы. Соответственно данные отношения также подчиняются российскому праву.

Что касается заключения российскими гражданами трудовых договоров за границей, то здесь необходимо выделить несколько общепризнанных правил:

1) такие трудовые договоры должны соответствовать режиму наибольшего благоприятствования, т.е. российским гражданам должны быть предоставлены такие же права, как и гражданам из других государств;

2) такие трудовые договоры не должны противоречить императивным нормам соответствующего государства.

Среди международных договоров универсального характера по вопросам социального обеспечения следует отметить Конвенцию МОТ № 102 о минимальных нормах социального обеспечения (1952 г.), Конвенция № 19 о равноправии в области возмещения при несчастных случаях (1925 г.), Конвенция № 157 (1982 г.) об установлении международной системы сохранения прав в области социального обеспечения. Среди региональных в рамках СНГ является Соглашение о гарантиях прав граждан в области пенсионного обеспечения от 13.03.1992 г.

В целом можно выделить несколько направлений, по которым осуществляется правовое регулирование вопросов социального обеспечения иностранцев:

1) запрет дискриминации граждан стран-участников того или иного международного договора по признаку национальности. Устанавливаемый принцип равноправия касается не только обращения, но и сохранения приобретаемых и приобретенных прав на те виды социального обеспечения, в отношении которых государства приняли на себя соответствующие обязательства. Так, при предоставлении краткосрочных пособий (например, пособий по болезни, беременности и родам, безработице) равноправие между гражданами страны и иностранцами выражается в отмене условия о проживании в качестве необходимого требования для приобретения права на указанные выплаты.

2) решение вопросов о применимом праве (здесь действуют те же коллизионные принципы, что и для трудовых отношений).

3) суммирование периодов социального страхования, профессиональной деятельности или проживания в странах-участниках договора для приобретения права на конкретный вид пенсии или пособия.

4) установление условий получения выплат в одной из стран-участников в случаях, когда право на них приобретено в других странах;

5) взаиморасчеты между странами по финансированию выплат при переезде граждан из одной страны в другую. Так, если гражданин работает на территории одного государства, а его семья проживает на территории другого государства, то двусторонними или многосторонними соглашениями могут предусматриваться следующие механизмы. В первом случае могут выплачиваться пособия по законодательству страны, в которой работает кормилец, во втором – по законодательству страны места жительства семьи, но при этом первое государство возмещает второму расходы по финансированию, если двусторонним соглашением не предусмотрено иное.