Тема 3. Коллизионные нормы в международном частном праве

Основное содержание международного частного права сводится к коллизионной проблеме и ее разрешению. Поэтому коллизионные нормы, с помощью которых главным образом разрешается такая проблема, является центральным институтом МЧП. Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Отсюда ее особенности: 1) коллизионная норма не регулирует данные правоотношения, а только указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон; 2) являясь нормой отсылочной она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает. Коллизионная норма состоит из двух элементом: объема (указание на вид частного правоотношения) и привязки (указание на право, подлежащего применению к данному правоотношению).

Виды коллизионных норм:

1) по форме коллизионной привязки:

- односторонние нормы, привязка которых указывает на применение собственного материального права, т.е. материального права того государства, в правовой системе которого находится и рассматриваемая коллизионная норма (абз.2 п.1 ст. 1224 ГК РФ);

- двусторонние нормы (формулы прикрепления), привязка которых не указывает на конкретную правовую систему, подлежащую применению, а содержит общий принцип, руководствуясь которым мы можем ее выбрать (п.1 ст.1224 ГК РФ).

2) по форме выражения воли законодателя:

- императивные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п.1 ст.1224 ГК РФ);

- диспозитивные нормы, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом (п.3 ст.1219 ГК РФ);

- альтернативные нормы предусматривают несколько правил по выбору права для данного частного правоотношения (абз.1 п.1 ст.1209 ГК РФ). Они в зависимости от характера связи между альтернативами подразделяется на простую (в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена) и сложную (в ней альтернативные привязки соподчинены между собой и выделяются основная и дополнительная привязки).

3) по приоритетности применения:

- генеральные нормы (устанавливают «основное право», применимое в первую очередь);

- субсидиарные нормы (устанавливают «дополнительное право», применимое в определенных обстоятельствах).

Основные типы коллизионных привязок – наиболее типичные, максимально обобщенные правила, определяющие право какого государства будет применено к данному правоотношению:

1) личный закон физического лица определяет правовой статус физического лица: его гражданскую правоспособность и дееспособность, объем личных прав (право на имя, его использование и защиту), сферу брачно-семейных (опека и попечительство) и наследственных (способность лица к составлению завещания, наследование) правоотношений. Личный закон выступает в двух формах:

- закон гражданства (закон того государства, гражданином которого лицо является),

- закон домицилия (закон того государства, на территории которого лицо имеет постоянное место жительства);

2) личный закон юридического лица определяет правовой статус юридического лица: организационно-правовая форма юридического лица; требования к его наименованию; вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, вопросы правопреемства; содержание правоспособности юридического лица и т.д. Основные варианты его определения:

-теория инкорпорации (право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано),

-оседлости (юридическое лицо принадлежат тому государства, на чьей территории находится его административный центр),

-основного места деятельности (на чьей территории юридическое лицо ведет основную хозяйственную деятельность),

-контроля (юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность);

3) автономия воли определяет статут обязательственного правоотношения и предусматривает право того государства, которое выбрали стороны такого правоотношения;

4) закон наиболее тесной связи применяется в случае, если стороны договора не выбрали применимое право. Наиболее тесная связь договора и применимого права определяется целым рядом факторов, специфичных для того или иного договора;

5) закон места совершения акта отсылает к праву того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак, причинен вред и т.д.). Основными видами данной общей формулы прикрепления являются закон места заключения договора и закон места исполнения обязательства;

6) закон местонахождения вещи определяет правовой статус собственности. Сущность данной формулы прикрепления заключается в том, что правовое положение имущества и вещные права, с ним связанные, определяются по закону того государства, где это имущество находится;

7) закон места работы (применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность);

8) закон флага (применяется право государства, флаг которого несет судно);

9) закон страны суда означает, что конкретное правоотношение регулируется законодательством того государства, суд которого рассматривает связанный с ним спор.

- конфликт квалификаций;

Конфликт квалификаций связан с тем, что в праве разных государств текстуально одинаковые правовые понятия имеют принципиально различное содержание. В результате их применения может быть прямо противоположные решения по одному и тому же делу в судах разных государств. Существует теории разрешения конфликта квалификаций:

1. квалификация по закону суда, по отечественному праву (собственной правовой системы), что прямо предусмотрено в ст. 1187 ГК РФ.

2. квалификация по праву того государства, с которым правоотношение связано в целом, или квалификация lex causae (М. Вольф). Этот способ возник в ответ на основной недостаток квалификации по закону суда, которая может извратить содержание иностранного закона, избранного на основе собственной коллизионной нормы.

3. теория автономной квалификации (Э. Рабель): для того, чтобы выполнять роль связующего звена между правом разных государств, коллизионная норма должна пользоваться некими общими для права разных государств понятиями, которые выводятся путем сравнительного изучения и обобщения однородных цивилистических понятий права разных государств;

- обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;

Столкновение коллизионных норм принято называть «коллизии коллизий», которые бывают двух видов:

1) положительные, когда два и более государств рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего собственного права;

2) отрицательные, когда ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как «свое», которое должно регулироваться собственным правом.

На отрицательных коллизиях возник институт обратной отсылки. Возникновение обратной отсылки является следствием национальной природы коллизионного права. Различное понимание того вопроса, куда отсылает привязка коллизионной нормы: только к материальному праву или в целом к иностранному праву, в том числе и к его коллизионным нормам порождает проблему обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства. Можно выделить следующие варианты решения этой проблемы:

- применять только материальные нормы иностранного права;

- принимать обратную отсылку или отсылку к праву третьего государства;

- создать одинаковое коллизионное право для всех государств – международный коллизионный кодекс.

Относительно российской коллизионной нормы, то она отсылает только к иностранному материальному праву (ст.1190 ГК РФ). Исключение: обратная отсылка принимается в случае отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физических лиц (ст.1190 ГК РФ).

- пределы применения и действия коллизионных норм.

Применение норм иностранного права в некоторых случаях ограничено:

- публичным порядком (оговорка о публичном порядке): норма иностранного права не может быть применена, если противоречит основам отечественного правопорядка (основополагающие принципы права, общепризнанные принципы морали, общепризнанные принципы и нормы международного права).

- императивными нормами, которые не являются частью публичного порядка, но должны применяться всегда, даже если национальное коллизионного право отсылает к иностранной правовой системе.

Правоприменительный процесс построен на постулате, что судья и другой правоприменительный орган знает свое право и его применяет, а иностранное право судья не знает и не обязан знать. Решение вопроса, кто обязан устанавливать содержание иностранного права, предопределяется общим подходом к пониманию иностранного права. Существуют два подхода к установлению содержания иностранного права:

1) англо-американская правовая система: иностранное право понимается как вопрос факта особого рода, т.е. лицо, ссылающееся на нормы иностранного права, должно доказать факт его существования и определенного содержания. В случае недоказанности, действует презумпция тождественности иностранного права национальному праву суда.

2) установление содержания иностранного права ex officio является обязанностью суда, т.е. иностранное право понимается как право, правовая категория. В РФ по делам, вытекающим из предпринимательских правоотношений, суд может возложить обязанность доказывания содержания иностранного права на стороны процесса.

Иностранное право должно применяться, толковаться судом в соответствии с его официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем государстве.