Тема 2. Источники международного частного права

1. Понятие и специфика источников международного частного права

Источник права – это форма существования норм права (юридически обязательное правило поведения). Как и МЧП в целом, его источники имеют свою специфику, которая обусловлена предметом его регулирования: частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Комплексный характер МЧП проявляется в наличие разных по своей природе источников права, формулирующих данную правовую систему. С одной стороны, источники МЧП имеют национально-правовой характер (законодательство РФ, законодательство иностранных государств в сфере МЧП, судебный прецедент); с другой стороны, МЧП регулирует именно международные гражданские правоотношения, следовательно, международное право выступает самостоятельным источником (международные договоры, международно-правовые обычаи, решения международных организаций).

Национальным источником является вся внутренняя правовая система в целом, весь правопорядок данного государства. Такой подход связан с тем, что основополагающей частью МЧП выступают коллизионные нормы, отсылающие не к конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в целом. На первом месте среди национальных источников МЧП стоят те национальные законы, которые специально предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство, законодательство о налогообложении иностранных лиц), конечно же, только после основного закона любого государства (конституции). В отличие от ряда зарубежных государств (Италия, Турция, Балканские страны и другие), где приняты специальные законы о международном частном праве, в российском праве проведена межотраслевая кодификация МЧП - Гражданский кодекс, Семейный кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ, Гражданско-процессуальный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Налоговый кодекс, Таможенный кодекс, Основы законодательства о нотариате, Федеральный закон «Об иностранных инвестициях» и другие. Следует отметить, что все перечисленное законодательство в целом не может являться источником российского МЧП, а только содержащиеся в этих актах отдельные нормы, главы, разделы, регулирующих частноправовые отношения, осложненным иностранным элементом. Основные источники российского МЧП: раздел VI части III ГК РФ «Международное частное право», раздел VII СК РФ, глава XXVI КТМ РФ, раздел V ГПК РФ, главы 31-33 АПК РФ.

Международный договор – международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собою документах, а также независимо от его конкретного наименования (Венская конвенция о праве международных договоров 1969г.). Международные договоры можно классифицировать:

1) по действию в пространстве:

- универсальные (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.);

- региональные: в свою очередь бывают трех типов: европейских, азиатских и в рамках содружества независимых государств (СНГ).

- двусторонние договоры: главным образом это договоры об оказании правовой помощи по гражданским делам.

2) по предмету регулирования:

- международные договоры, которые направлены на регулирование прежде всего гражданских отношений, осложненных иностранным элементом: они в свою очередь делятся на международные договоры, которые содержат единообразные материально-правовые нормы (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Варшавская конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок 1929 г. и др.), и международные договоры, содержащие комплекс единообразных коллизионных норм (Конвенция СНГ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., Конвенция, направленная на разрешение коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 г.);

- международные договоры, носящие комплексный характер, т.е. в них на регулирование гражданско-правовых отношений направлена только часть норм, а остальная часть направлена на регулирование иных общественных отношений (Двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и т.п.).

3) по субъектам:

- межгосударственные;

- межправительственные;

- межведомственные.

Международный обычай – устойчивое правило, выработанное участниками международных отношений практическим путем, в результате систематически повторяющегося и однообразного поведения в сходных обстоятельствах. В формировании обычая выделяются два элемента: объективный – совпадающая практика государств и субъективный – признание субъектами международного права за правилом, сложившимся в результате такой практики, юридически обязательной силы. В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы именуют обыкновениями, которые должны приниматься во внимание при толковании юридических сделок (Л.А.Лунц). Обычай считается устной формой источников права. Это не означает отсутствия их письменной фиксации. Обычаи как национально-правовые, так и международные закрепляются в письменной форме, но запись производится в ненормативных актах. Правовой обычай признается как источник права в российском законодательстве в: ч.4 ст.15 Конституции РФ «общепризнанные принципы и нормы международного права»; статья 5 и пункт 6 статьи 1211 ГК РФ «обычаи делового оборота». Международно-правовые обычаи как источник МЧП незаменимы в качестве правового регулятора и наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и обычаи торгового мореплавания.

В МЧП так же, как и в романо-германской системе (в частности в праве РФ) судебная практика не является формально-юридическим источником права: суды не наделены законодательной властью и их решения не создают норм права. В современной российской правовой доктрине неоднократно возникали предложения о признании судебных решений источником права. Однако в действующем законодательстве нормативный характер признается лишь в отношении выносимых Конституционным Судом постановлений в процессе толкования права. Судебные решения играют большую роль в развитии совершенствовании законодательства, в толковании права, восполнении пробелов в праве, в обеспечении единообразного применения права и так далее. Следует отметить, что при установлении содержании иностранного права суд обязан руководствоваться не только текстами иностранных законов, но и «практикой применения» (судебной практикой).

В англосаксонской системе права в качестве источников МЧП признается судебный прецедент. Судебный прецедент - это решение вышестоящего суда, имеющего решающее значение для нижестоящих судов при рассмотрении ими аналогичных дел в дальнейшем. Прецедент становится источника права не автоматически, а в установленном законом порядке. Применение прецедента возможно только в тех случаях, когда наиболее важные фактические составляющие рассматриваемого спора или ситуации не отличаются от соответствующих обстоятельств дела, по которому ранее уже было вынесено решение, обладающее силой прецедента. Более того, указанные факты должны играть ключевую роль в обосновании принятия именно такого решения в прошлом.

Под lex merсatoria (международное коммерческое право) принято понимать систему негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности. Это система определяется еще как «мягкое, гибкое» право, характеризующееся рекомендательном характером его норм. Основой lex merсatoria являются резолюции-рекомендации международных организаций (ВТО, ЮНСИТРАЛ и другие) по вопросам внешней торговли: общие условия поставок, типовые контракты и регламенты, договоры присоединения. Доктрина права – это высказывания ученых, признанные на официальном государственном или международном уровне. Доктрина права не является источником права и основная ее функция – восполнение пробелов на уровне научных разработок. Она играет определенную роль в развитии и совершенствовании права и вспомогательную роль в правоприменительном процессе для установления содержания применяемых норм, особенно норм иностранного права.