Глава 1

виконати не може. Першою із таких функцій є народження і

виховання Людини. Саме тому сім'я є основним осередком су-

спільства.

4. У радянський період нашої історії, коли сама наявність

цих міжнародно-правових документів замовчувалася, основ-

ним осередком суспільства намагалися оголосити трудові ко-

лективи. лТе, що сім'я не є головним, визначальним осеред-

ком суспільства, - писала О. Й. Пергамент, - не применшує

її значенняы1.

Час розставив усе на свої місця, повернувши сім'ї її значен-

ня як головного компонента морального здоров'я суспільства,

як живого духовного організму.

5. Чи можна, чи варто давати визначення сім'ї в законі?

У літературі домінувала хибна думка про те, що оскільки

окремі галузі законодавства містять свої поняття сім'ї, то

єдиного універсального поняття сім'ї дати неможливо та й не

потрібно. При цьому змішувались два нетотожних правових

явища: поняття сім'ї та перелік осіб, які за відповідними за-

конами мають права члена сім'ї.

Фактична дружина (чоловік) наймача за статтею 64 Житло-

вого кодексу України мала право на житло як член його сім'ї,

але водночас можливість виникнення сім'ї між особами, які

живуть спільно без реєстрації шлюбу, категорично заперечува-

лась. Натомість одружена дочка інваліда війни не мала пільг,

встановлених законом, але могла бути членом його сім'ї. Така

ситуація потребувала правового упорядкування.

У рішенні Конституційного Суду України від 3 червня

1999 р. № 5-рп/99 (справа про офіційне тлумачення терміна

лчлен сім'їы) записано таке: лСтосовно поняття лчлен сім'їы

Конституційний Суд України виходить із об'єктивної відмін-

ності його змісту залежно від галузі законодавстваы2.

Таке твердження є якщо не помилковим, то, щонайменше,

дуже спірним. Той чи інший закон не може визначати, хто є

членом сім'ї, він може лише надавати чи не надавати окре-

мим членам сім'ї певних прав та обов'язків.

1 Пергамент А Й. Развитие советского законодательства о бране й семье:

В сб. лРазвитие законодательства о бране й семьеы. - М., 1978. - С. 14.

2 Див.: Конституційний Суд України: правові засади, рішення, ви-

сновки та ухвали / За ред. І. А. Тимченка. - К., 1999.

18

__________________________________Стаття З

6. Назва кодексу - Сімейний кодекс України зумовила не-

обхідність законодавчого визначення сім'ї, чого не було у по-

передніх кодексах.

Відповідно до статті З СК України, сім'ю складають особи,

які спільно проживають, пов'язані спільним побутом, мають

взаємні права та обов'язки. Тобто поняття сім'ї дається через

формулювання її ознак.

7. Однією із ознак сім'ї є спільне проживання двох чи біль-

ше осіб: подружжя, батьків та дітей, братів, сестер тощо.

Припинення спільного проживання засвідчує кількісні змі-

ни у складі сім'ї або навіть її розпад. Виняток встановлений

лише щодо подружжя та дітей.

Припинення спільного проживання дружини та чоловіка з

поважної причини не є підставою для припинення їхньої

сім'ї.

Запровадження режиму окремого проживання (стаття 119

СК) мало би вважатися або припиненням сім'ї, якщо вона

складалася лише з дружини та чодовіка, або зменшенням її

складу, якщо до сім'ї належали й інші особи.

8. Віднесення дитини до сім'ї своїх батьків за всіх ситуацій

є підтвердженням сили батьківського статусу, який дає право

кожному з них - матері, батькові - зажадати повернення

дитини.

Однак це правило має свої винятки, пов'язані із реєстра-

цією шлюбу до досягнення повноліття, а також з виходом із

сім'ї батьків дитини, якій виповнилося 14 років.

Правило 3 частини другої статті З СК є важливим у тому

сенсі, що забезпечує дитині беззастережне право на повернен-

ня до лбатьківського гніздаы. А це означає, що проживання

дитини з бабусею, дідусем не є підставою для втрати нею сер-

вітуту (сервітутного права) на проживання у помешканні ба-

тьків.

Це правило розраховане насамперед на так звану лнор-

мальнуы ситуацію, тобто коли мати і батько дитини прожива-

ють спільно.

Виходячи із завдань Сімейного кодексу, а саме утверджен-

ня почуття обов'язку батьків перед дітьми, забезпечення ко-

жної дитини можливістю духовного та фізичного розвитку,

можна зробити висновок про те, що дитина особисто або через

2'3-Ш

19

РОЗДІЛ І_____________________________Глава 1

її опікуна має право вимагати поселення в помешкання того

із батьків, з ким вона ніколи не проживала.

9. На спільний побут як ознаку сім'ї зверталася увага в на-

родознавчій літературі. Юристи використовували термін лве-

дення спільного господарстваы. Однак він не міг беззастережно

стосуватися усіх життєвих ситуацій, оскільки з немовлям чи

паралізованим батьком спільно господарювати неможливо.

Тому в Кодексі було вжито саме лсімейний побуты як катего-

рію універсальну.

10. Ознакою сім'ї є наявність між її членами взаємних

прав та обов'язків. Взаємність сімейних прав та обов'язків ха-

рактеризується не тим, наприклад, що права та обов'язки ди-

тини щодо матері, батька та батьків щодо дитини виникають і

існують одночасно. А тим, що після виконання батьками сво-

їх обов'язків перед дитиною, у сина чи дочки виникне лзво-

ротнійы обов'язок щодо матері та батька.

Члени сім'ї наділені цілою системою прав та обов'язків,

які зумовлені їхнім спільним проживанням.

Відповідно до Хартії прав сім'ї, сім'я - це щось більше,

ніж просто правова, суспільна чи економічна одиниця, це

спільнота любові і солідарності, це те місце, де зустрічаються

різні покоління і допомагають один одному зростати у людсь-

кій мудрості та узгоджувати індивідуальні права з іншими

вимогами суспільного життя.

11. Проблематичним завжди було питання про підстави ство-

рення (виникнення) сім'ї. Традиційно вважалося, що сім'ю

створює лише шлюб, кровне споріднення, усиновлення та

взяття до себе дитини, позбавленої батьківського опікування.

За Сімейним кодексом України сім'я може виникнути і з

інших підстав, які не заборонені законом та не суперечать мо-

ральним засадам суспільства.

Дві одинокі, старшого віку пані почали спільно проживати.

Кімнатка, що належала Т., напівпідвальна, без водопоста-

чання, лише з газовим пальником, ставала все більш небез-

печною для її здоров'я. Тому М. запропонувала їй, своїй дав-

ній приятельці переїхати у її просторе помешкання.

У них був спільний бюджет, кожна по черзі готувала їжу,

вони взаємно піклувалися одна про одну.

20

________________________________Стаття З

Чи можна їх назвати сім'єю? Чи це лише одна із форм

співжиття, за прикладом студентського гуртожитку? Є бі-

льше аргументів для ствердної відповіді на перше питання.

12. Пропозиція Товариства геїв та лесбіянок про виклю-

чення із тексту цієї статті застереження щодо неможливості

колізії з моральними засадами суспільства була відхилена.

При розгляді справи про одностатеву пару Європейська комі-

сія зробила наголос, що у цій ситуації мова може йти про при-

ватне, а не сімейне життя1. Отже, в Україні одностатеві пари

не вважатимуться сім'єю не лише тому, що такою є позиція

Європейської комісії, а головним чином тому, що це супере-

чить пануючим моральним засадам українського суспільства.

13. Сім'єю вважається жінка, яка проживає з дитиною, на-

родженою не у шлюбі. Сім'ю можуть складати й інші родичі.

Незважаючи на законодавчу фетишизацію шлюбу, соці-

альний престиж цієї форми організації сімейного життя жін-

ки та чоловіка, підтримку з боку канонічного права реально,

попри невизнання та утиски існує інша форма організації

сім'ї жінки та чоловіка - лфактичний шлюбы, або конку-

бінат2.

У новітній історії конкубінат - це не короткочасна, а

тривала, певною мірою стійка спільність жінки та чоловіка.

Вона - відкрита, а не прихована. Конкубінат, або фактична

сім'я, характеризується відсутністю формальних перешкод

до шлюбу. Якщо, скажімо, чоловік, не розірвавши шлюбу,

проживає з іншою жінкою, він реалізує своє право на приват-

не життя. Але говорити про сім'ю у цій ситуації важко, неза-

лежно від почуттів, які між цими людьми панують. Оскільки

мова йде про порушення чоловіком подружньої вірності, то

все те, що засновано ним, формально не є сім'єю. Адже одно-

часно у двох сім'ях перебувати неможливо.

З точки зору юридичного права, конкубінатом є і спіль-

ність жінки і чоловіка, які обвінчані, за відсутності держав-

ної реєстрації шлюбу.

1 Лукьянцев Т. Е. Европейские стандарти в области прав человека: тео-

рия й практика функционирования Европейской конвенции о зашите

прав человека й основних свобод. - М., 2000. - С. 159.

2 Від лат. сопсиЬіит - глибока ніч; сопсиЬа - наложниця; сопси-

Ьіпаіиз - позашлюбне співжиття.

21

РОЗДІЛ І