ния, выбор места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона.

Правило о нераспространении исковой давности на требования к банку подразумевает требования любых вкладчиков, адресованные любым банкам и относящиеся к любым вкладам. Основная причина, в силу которой соответствующие требования отнесены к числу не охватываемых исковой давностью, состоит в их бессрочном характере.

Статья 208 ГК предусматривает, что требования о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, предъявленные по истечении трех лет с момента возникновения права на возмещение вреда, удовлетворяются в пределах срока давности, то есть трех лет, предшествовавших предъявлению иска. Имеется в виду, что, если право требовать возмещения возникло в 2000 году, а иск предъявлен в марте 2004 года, он будет удовлетворен частично: начиная с платежей за февраль 2001 года.

Последние по счету требования из числа не охватываемых исковой давностью составляют негаторные иски – требования собственника или владельца имущества, направленные на устранение всяких нарушений его права, хотя эти нарушения и не были соединены с лишением владения (например, выстроена стена, заслоняющая витрину принадлежащего арендатору магазина). В данном случае, как и в большинстве других, предусмотренных в ст. 208 ГК, также имеет место длящееся непрерывно нарушение, что и служит основанием для нераспространения на возникшее из него требование исковой давности.

Тема 12. Введение в гражданское и торговое право зарубежных стран

Гражданское и торговое право зарубежных стран охватывает широкий круг правоотношений, который, как правило, распределяется между собственно гражданским и торговым правом.

Торговое право – обособленная часть гражданского права, которая исключительно или преимущественно регулирует деятельность предпринимателей (индивидуальных и коллективных).

Торговое право считается специальным по отношению к гражданскому (общему) праву.

Но если норм специального права недостаточно, тогда субсидиарно (дополнительно) применяются нормы гражданского права.

Предметом гражданского и торгового права (во всех странах) являются имущественные и личные неимущественные отношения.

Имущественные отношения – это субъективные волевые отношения между отдельными лицами по поводу вещей или совокупности вещей – имущества.

Неимущественные отношения – отношения, связанные с защитой чести, достоинства, репутации, все это неимущественные вещи.

В неимущественные отношения входят изобретательское право, семейное право, авторское право (то, на что направлено регулирование).

70

12.1. Романо-германская (континентальная) правовая семья

Романо-германская правовая семья характеризуется преобладанием значения кодифицированных актов в установлении правовых норм над судебным прецедентом.

Государства, входящие в романо-германскую правовую семью (Германия, Франция, Италия, Греция, Австрия, Швейцария и др.), основывают национальное частное право на различных источниках римского права.

Вторговых кодексах этих стран содержатся общие для предпринимательства институты как субъекты коммерческого (торгового) права, их основные права и обязанности, торговые сделки и др. То, что не урегулировано торговыми кодексами, регулируется специальными законами, применяемыми, как правило, только среди лиц, объединяемых тем либо иным видом профессиональной деятельности.

Принято выделять германскую группу (Германия, Австрия, Швейцария, Греция и др.) и романскую группу (Франция, Италия, Испания, Португалия, Бельгия, Голландия и др.).

Вгерманской группе на пополнение источников частного права, помимо римского права, оказало германское обычное право. В результате чего германские кодексы отличает наличие общей и особенной частей и, соответственно, общих и специальных норм, объединение правовых норм в подотрасли, формулирование правовых принципов, применяемых при отсутствии специальных норм, а также при их толковании. В результате, для германского права характерно, соподчинение норм торгового права и гражданского, как специальных и общих.

Вроманской (французской) группе преобладает институциональный метод построения кодексов. Изложение логики римского частного права простым, доступным для понимания языком позволило сделать тексты французских кодексов легко воспринимаемыми для населения.

12.2. Англосаксонская (прецедентная) правовая система

Она возникла в Англии и в странах бывших ее колоний (Англия, Ирландия, США, Канада, ЮАР, Австралия, Новая Зеландия, в определенной степени Израиль и т.д.). Ведущий источник права – судебный прецедент, т.е. правила, которые вырабатываются судами и становятся нормами права.

Общая суть прецедента такова: вынося решение по конкретному делу, суд формулирует судебный документ. В этом судебном документе содержится обязывающие предписания в отношении конкретных сторон спора, а также содержится общая правовая норма, сформулированная судом, обязательная для применения всеми ниже стоящими судами и судами на равном положении.

Суть английского права заключается в том, что суд, формулируя решение по конкретному делу, формулируя правовую норму, правовое решение, проверяет решения ниже стоящих судов, судов равных на возможность применить правовую норму и найти ее.

Прецедентное право состоит из двух частей:

1)common low (общее право);

2)low of equity (право справедливости).

71

12.3. Основные институты торгового права Германии

Торговое право рассматривается как специальное право предпринимателей и относится к частному праву. Поэтому оно применяется лишь тогда, когда по меньшей мере одним из участников сделки является лицо, признаваемое предпринимателем на основе предписаний Торгового кодекса.

Законодательство, регулирующее отношения в сфере частного права, представлено двумя основными кодифицированными актами: Германским гражданским уложением (ГГУ) и Германским торговым уложением (ГТУ).

ГГУ состоит из пяти книг: 1) книга I «Общая часть» содержит нормы о лицах, о вещах, о юридических сделках, сроках давности, об осуществлении и обеспечении прав; 2) книга II «Обязательственное право»; 3) книга III «Вещное право»; 4) книга IV «Семейное право»; 5) книга V «Наследственное право».

ГТУ состоит из пяти книг: 1) книга I «Торговое сословие» посвящена общим нормам, относящимся ко всем участникам коммерческого оборота; 2) книга

IIсодержит нормы о торговых товариществах и о негласных товариществах;

3)книга III посвящена торговым книгам и содержит нормы, обязательные для всех коммерсантов, касающиеся бухгалтерского учета и инвентаризации, ведения балансов, правил об оценке и годовых отчетов; указания на административные и уголовные санкции за нарушение предписаний об отчетности, о соблюдении коммерческой тайны. В качестве санкций выступают как денежные штрафы, так и лишение свободы; 4) книга IV посвящена торговым сделкам и содержит общие для всех торговых сделок предписания, а также разделы, специально посвященные ряду важных договоров, применяемых в коммерческой сфере (купляпродажа, комиссионные и экспедиционные сделки, складские сделки, договоры перевозки, перевозки грузов и пассажиров железными дорогами; 5) книга V «Морская (заморская) торговля» обычно не публикуется. В ХХ веке происходили неоднократные изменения Торгового уложения, из него были выделены в отдельные законы нормы, регулирующие деятельность акционерных обществ, банков, правила ведения балансов.

Существует и специальное законодательство, содержащее нормы об отдельных видах юридических лиц, ценных бумагах и т.д.

Субъекты коммерческой деятельности

В соответствии с законом, для получения статуса предпринимателей необходимо два условия: во-первых, деятельность лица должна представлять собой промысел, во-вторых, лицо должно осуществлять ее от своего имени и на свой риск. Эти лица включаются в Торговый реестр в качестве предпринимателей.

Различают несколько видов предпринимателей: «обязательные» коммерсанты; коммерсанты «по необходимости»; коммерсанты по желанию; коммерсанты в силу правовой формы.

Предпринимателями могут быть как юридические, так и физические лица. Последние действуют как коммерсанты либо индивидуально, либо как участники полных товариществ, которые по германскому праву, в отличие от Франции и России, не являются юридическими лицами.

Особенностью классификации юридических лиц является то, что среди них различают союзы или общества и учреждения.

72

К числу торговых обществ или хозяйственных союзов относятся торговые товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, акционерные коммандиты и производственные и хозяйственные кооперативы.

Учреждения возникают в разрешительном порядке на основании сделки частного лица, которое выделяет часть своего имущества для деятельности создаваемого им учреждения и определяет цели деятельности такого учреждения. К числу учреждений относятся холдинги, государственные финансовые и кредитные учреждения.

Несостоятельность (банкротство)

Правовое регулирование несостоятельности осуществляется Положением о несостоятельности (Закон о регулировании порядка производства по делам о несостоятельности)62.

Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено в отношении имущества любых физических и юридических лиц, а также относительно имущества товарищества, не являющегося юридическим лицом (полного товарищества, коммандитного товарищества, простого товарищества).

Основанием для возбуждения судопроизводства является неплатежеспособность. В соответствии с законом, «должник считается неплатежеспособным, если он не в состоянии выполнить подлежащие исполнению денежные обязательства. Неплатежеспособность должна быть признана, если должник приостановил осуществление своих платежей»63. Законом предусмотрено еще два основания для возбуждения производства по делу о несостоятельности: угроза неплатежеспособности и сверхзадолженность юридического лица.

Производство по делу о несостоятельности начинается с открытия конкурсного производства. Судом назначается конкурсный управляющий и формируется конкурсная масса (все принадлежащее должнику на момент возбуждения производства и приобретенное им во время производства имущество, в том числе – являющееся предметом обеспечения).

Полномочия по распоряжению и управлению имуществом должника переходят к конкурсному управляющему.

Для участия кредиторов в конкурсном производстве создаются коллективные органы – собрание кредиторов и комитет кредиторов, которые рассматривают отчет конкурсного управляющего об экономическом положении должника и принимают решение о ликвидации должника и реализации конкурсной массы или временном продолжении его деятельности.

Конкурсный управляющий составляет перечень требований, которые должны быть удовлетворены при распределении по окончании реализации конкурсной массы. Окончательное распределение осуществляется с согласие суда по делам о несостоятельности, который и принимает решение о прекращении производства по делу о несостоятельности.

После прекращения производства по делу о несостоятельности конкурсные кредиторы вправе предъявить к должнику в неограниченном размере требования, оставшиеся непогашенными.

62Бушев А.Ю., Макарова О.А., Попондопуло В.Ф. Коммерческое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ. ред. В.Ф. Попондопуло. – СПб.: Питер, 2004. – С. 60.

63Там же.

73

Вещные права предпринимателей

Средивещныхправвыделяетсявладение, собственностьиограниченныеправа. Различаются владение непосредственное (фактическое господство над ве-

щью) и опосредованное (временное владение).

Собственность определяется как непосредственное правовое господство над вещью. Собственность может быть полной, т.е. индивидуальной (долевой или совместной) или фидуциарной (доверительной). Право собственности на проданную вещь переходит в момент ее передачи, если иное не указано в договоре.

К ограниченным вещным правам относятся: права пользования (узуфрукты, сервитуты, наследственное право застройки, право пользования жилыми помещениями); права использования имущества (права продажи, залога, ипотеки, обременения земельного участка); права приобретения (право преимущественной покупки, присвоение бесхозной вещи).

Договоры в сфере предпринимательской деятельности

Под торговыми сделками понимаются сделки, заключаемые коммерсантами или же относящиеся к их предпринимательской, коммерческой деятельности.

Торговые сделки подразделяются на односторонние и двусторонние. Односторонние (в которых одна сторона – предприниматель) попадают под действие ГТУ тогда, когда иное не установлено законом.

Ответственность за нарушение условий договоров для предпринимателей наступает независимо от вины. Ответственность может выступать как в форме возмещения убытков, так и в форме неустойки. Торговое законодательство определяет размер долга по двусторонней сделке в случае просрочки уплаты платежей – 5% годовых.

Германское законодательство не дает понятия «форс-мажор», оно выработано доктриной и судебной практикой. Форс-мажорное обстоятельство не ставится в вину должника и является редко встречающимся (неизбежное, непредвиденное, чрезвычайное).

В немецком праве способы обеспечения обязательств подразделяются на персональные (интересы кредитора обеспечиваются другим лицом (лицами) посредством заключения договора поручительства) и реальные (кредитор защищает свои интересы с помощью доступа к вещам, за счет которых может удовлетворить свои требования (удержание)). Также к вещно-правовым способам обеспечения исполнения торговых сделок относятся залог, ипотека, фидуциарная сделка по передаче в собственность кредитору имущества.

Торговый кодекс выделяет следующие виды торговых сделок: торговая ку- пля-продажа; комиссионные сделки; экспедиционные сделки; складские сделки; сделки по перевозке; лизинг; факторинг; франчайзинг, договоры по поводу компьютерных программ.

Разрешение торговых споров

В соответствии с Конституцией Германии, различаются пять основных юрисдикций: общую, финансовую, административную, юрисдикцию по трудовым делам и юрисдикцию по социальным вопросам. Все эти уровни действуют и на уровне земель, и на федеральном уровне, где каждую из них возглавляет высшая инстанция – Верховный суд.

74