1) Общая часть

В ней изучаются такие вопросы, как:

• понятие МЧП

• система МЧП

• источники МЧП

• коллизионное право

• субъекты МЧП

2) особенная часть

В ней изучаются такие вопросы, как:

• право собственности

• внешнеэкономические сделки

• международные расчеты

• международные перевозки

• интеллектуальная собственность

• деликтные обязательства

• наследственные, семейные и трудовые отношения с иностранным элементом

3) международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж

Тема № 2

Источники МЧП

План:

1. Общая характеристика источников МЧП.

Внутригосударственные акты как источники МЧП

2. Международный договор как источник МЧП

3. Обычаи как источники МЧП

4. Источники зарубежного МЧП

1. Общая характеристика источников МЧП.

Внутригосударственные акты как источники МЧП

1.1. Общая характеристика источников МЧП

Источники МЧП характеризуются двойственностью:

1) внутригосударственные источники МЧП:

• нормативные акты

• судебные прецеденты

• национальные торговые обычаи

2) международные источники МЧП:

• международный договор

• международный обычай.

У каждого государства свои источники МЧП.

Например: судебный прецедент является основным источником МЧП в странах англо-американского права, нормативный акт – в странах континентального права.

1.2. Внутригосударственные акты как источники МЧП

В России судебный прецедент не является источником права, поскольку в соответствии с Конституцией (ст.126, 127) суд не творит право, а применяет его.

В отличие от других стран в России не принят закон о МЧП, поэтому коллизионные нормы рассредоточены по целой серии нормативных актов.

Источники:

• Основной источник – ГК РФ

В части первой ГК РФ закреплены 2 нормы, относящееся к МЧП:

• согласно п.2 ст.7 ГК РФ международные договоры применяются к гражданско-

правовым отношениям непосредственно, если иное не вытекает из международного договора

• согласно ст.2 ГК РФ к отношениям с участием иностранных граждан и юридических

лиц применяются правила ГК РФ.

Роль основного источника МЧП в России играет разд.6 ч.3 ГК РФ, который называется «МЧП». В нём закреплены положения о применимом праве к отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц.

Кроме этого, в ГК РФ содержатся положения, общие для всего российского МЧП:

1) квалификация юридических понятий при определении применяемого права

2) обратная отсылка

3) установление содержания иностранного права

4) применение императивных норм

5) взаимность и реторсии.

Реторсии – это ответные ограничения прав иностранных граждан и юридических лиц в ответ на действия соответствующего иностранного государства.

Данные общие положения могут субсидиарно применяться судьями при решении, например, семейно-правовых споров с участием иностранных лиц.

• Раздел 7 Семейного кодекса, который называется «Регулирование семейных отношений

с участием иностранных лиц»

В нём закреплены коллизионные нормы, касающиеся брака, развода, алиментных обязательств.

• глава 26 Кодекса торгового мореплавания

В ней содержатся коллизионные нормы, касающиеся регулирования отношений, связанных с торговым мореплаванием.

Источники международного гражданско-процессуального права (как части МЧП):

• раздел 5 ГПК РФ «Производство по делам с участием иностранных лиц»

• раздел 5 Арбитражно-процессуального кодекса РФ «Производство по делам с участием

иностранных лиц».

Внутригосударственными источниками МЧП России являются также положения отдельных федеральных законов, которые напрямую посвящены иностранцам. Например: нормы ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002 г.

2. Международный договор как источник МЧП

Согласно Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года: международный договор – это соглашение, заключённое между государствами в письменной форме, регулируемое международным правом независимо от того, содержится ли оно в одном или нескольких документах, а также независимо от его конкретного наименования (договор, пакт, соглашение, протокол).

Все соглашения по вопросам МЧП можно разделить на следующие группы:

1) двусторонние договоры о торгово-экономическом сотрудничестве

В частности они устанавливают режим наибольшего благоприятствования в торговле для иностранных граждан и юридических лиц

2) договоры о правовой помощи по гражданским и семейным делам

Они содержат унифицированные (единые) коллизионные нормы в области гражданских и семейных отношений

3) соглашения, регламентирующие отдельные виды обязательств

Например: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге

УНИДРУА – Международный институт по унификации норм международного права

4) соглашения в области охраны интеллектуальной собственности

Например: Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1886 г.

Данное соглашение содержит 2 группы норм:

• государства обязаны обеспечить определённый уровень охраны объектов

промышленной собственности

• государства обязаны защищать права иностранных граждан и

юридических лиц–обладателей авторских и промышленных прав.

5) соглашения в области международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража

Они регулируют гражданско-процессуальные права иностранных граждан и юридических лиц. Кроме того, в них идёт речь о разграничении юрисдикции судов, а также об исполнении иностранных судебных и арбитражных решений.

Правила действия международного договора

на территории страны

1) согласно п.3 ст.5 ФЗ «О международных договорах РФ» и п.2 ст.7 ГК РФ – международный договор применяется непосредственно, если иное не предусмотрено в нём самом (не вытекает из самого международного договора)

2) соотношение российского нормативного акта и международного договора зависит от уровня принятия международного договора

Существуют различные виды договоров:

• межгосударственные международные договоры

• межправительственные

• межведомственные.

Согласно ч.4 ст.15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Однако межведомственные международные соглашения не обладают приоритетом над федеральным законом.

3) необходимо учитывать особенности толкования и применения международно-правовых норм. В случае сомнений можно обращаться не только к тексту самого договора, но и к подготовительным материалам, а также к обстоятельствам заключения договора.

Многие международные договоры содержат правила об их толковании.

Например: согласно ст.7 ВК о договорах международной купли-продажи товаров при толковании настоящей конвенции необходимо учитывать её международный характер, а также обязанность государств содействовать единообразию её применения.

4) международный договор должен быть опубликован

Международные договоры России публикуются в Собрании Законодательства РФ, Бюллетене международных договоров, «Российской газете», газете «Российские вести».

Ведомственные международные договоры публикуются в ведомственных изданиях.

5) Россия рассматривается в качестве стороны всех договоров бывшего СССР в соответствии с Заявлением, сделанным в 1992 году

6) при толковании многоязычных договоров следует применять принцип максимального использования различных текстов договора

Например: в ВК о договорах международной купли-продажи товаров используется понятие «коммерческое предприятие стороны». В английском варианте используется понятие «место осуществления бизнеса». Поскольку именно английский вариант является аутентичным (подлинным) => термин «коммерческое предприятие стороны» следует толковать как постоянное место осуществления деловых операций.

7) необходимо учитывать дату вступления договора в силу для данного государства

Как правило, после ратификации договора должно пройти определённое время для его вступления в силу. Кроме того, государство может сделать оговорки к договору (согласно ст.2 ВК 1969 г. оговорка – это одностороннее заявление государства в любой формулировке и под любым наименованием, сделанное государством при выражении согласия на обязательность международного договора, посредством которого оно желает исключить или изменить юридическое действие определённых положений договора в их применении к данному государству. Цели оговорки:

1) государство желает изменить какое-либо положение договора, 2) государство желает исключить действие какого-либо положения в отношении себя).

Существуют документы, которые не являются международными договорами – например:

• Модель гражданского кодекса для стран СНГ

Данная модель была принята на заседании Межпарламентской ассамблеи государств – участников СНГ

• Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 г.

• Принципы международных коммерческих контрактов

(разработаны УНИДРУА в 1994 г.)

Эти документы не содержат обязательств для государств, а только модельные нормы для национального законодателя. Данные акты имеют только рекомендательный характер.