4. Источники зарубежного мчп

1) Мчп стран континентальной Европы

В одних государствах континентальной Европы коллизионные нормы включаются в трудовые, гражданские и семейные кодексы (например: Чехословакия, Польша и другие восточноевропейские государства), в других странах – приняты специальные законы о МЧП, которые включают все гражданские, семейные, трудовые и процессуальные

коллизионные нормы (Австрия, Швейцария).

Наиболее успешным законом о МЧП считается швейцарский закон.

Он состоит из 200 статей, которые объединены в 3 раздела:

1) применимое право

2) юрисдикция

3) исполнение иностранных решений.

Между государства Европейского Союза заключена Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. Положения данной конвенции фактически заменяют национальные коллизионные нормы государств–участников данной конвенции.

2) Мчп стран общего права

Основной источник МЧП – судебный прецедент.

В этих странах ведётся постоянная работа по обобщению наиболее важных прецедентов в специальных сборниках.

Например: британский юрист Дайси обобщил все судебные прецеденты по коллизионным проблемам и издал специальный сборник «Курс Дайси».

При этом сам сборник источником права не является (источником права являются только входящие в него прецеденты).

В США Американский институт права также издал сборник «Свод законов о конфликте законов».

3) Мчп стран Южной Америки

В 1928 году страны Южной Америки заключили Конвенцию, приложением к которой является Кодекс международного частного права. Он был разработан кубинским юристом Антонио Бустаманте. Другое название данного документа «Кодекс Бустаманте».

Это наиболее удачная кодификация МЧП за всю его историю.

В кодексе участвуют 15 государств.

Кодекс разбит на 4 книги:

1) о международном гражданском праве

2) о международном торговом праве

3) о международном уголовном праве

4) о международном процессе.

Семинар

Обычай – это правило поведения общего характера, вошедшее в привычку в результате многократного его применения.

Заведённый порядок – это практика сложившихся отношений между сторонами конкретного договора.

Обыкновения:

существует два подхода к ИНКОТЕРНС:

1) ИНКОТЕРНС – это доказательство существования обычая (Российская торговая палата признала его сводом обычаев). С 2001 года

2) во введении к ИНКОТЕРНС закреплено, что он будет применяться только в том случае, если стороны сошлются на него – с этой точки зрения ИНКОТЕРНС выступает доказательством существования обыкновений, является сборником обыкновений.

09.09.2004 г.

Тема № 3

Коллизионное право

План:

1. Понятие, структура и виды коллизионных норм. Понятие коллизионного права.

2. Основные типы коллизионных привязок

3. Обратная отсылка и отсылка к законодательству третьего государства

4. Проблема квалификации в МЧП

5. Предварительный коллизионный вопрос

6. Обход закона в МЧП

1. Понятие, структура и виды коллизионных норм.

Понятие коллизионного права.

Коллизионная норма – это норма, которая указывает на право, которое должно применяться к международному частно-правовому отношению.

Коллизионная норма – это разновидность отсылочной нормы.

Коллизионная норма обладает двумя характеристиками:

1) она не содержит информации о правах и обязанностях сторон

2) является санкцией на применение иностранного права.

При определении применимого права государственные суды руководствуются теми коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодательстве, а также в международных соглашениях.

В отличие от государственных судов международные коммерческие арбитражи руководствуются теми коллизионными нормами, которые они сочтут применимыми. Например: Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате России в принципе может руководствоваться шведскими коллизионными нормами, если сочтёт это необходимым. Однако на практике международные коммерческие арбитражи в основном руководствуются теми коллизионными нормами, которые закреплены в законодательстве государства, на территории которого происходит арбитражное разбирательство.

Структура коллизионной нормы

В отличие от обычной нормы, которая состоит из 3-х частей (гипотеза, диспозиция, санкция), структура коллизионной нормы специфична. Выделяют 2 элемента:

1) объём коллизионной нормы – это часть коллизионной нормы, которая указывает на отношения, к которым применяется коллизионная норма. Т.е. это указание на конкретный институт гражданского, семейного или трудового права.

2) привязка коллизионной нормы – это указание на право того государства, которое должно применяться к данному отношению.

Например: согласно ст.1219 ГК РФ к обязательствам из причинения вреда применяется право государства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возмещения вреда. Объёмом в данной норме будет обязательство из причинения вреда, привязкой – право страны–места причинения вреда.

Виды коллизионных норм

в зависимости от происхождения

национальные

коллизионные нормы – те, которые содержатся в национальном законодательстве

международные

коллизионные нормы – те, которые содержатся в международных договорах.

Например: Конвенция СНГ по правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам

по форме коллизионной привязки

односторонние

коллизионные нормы - те, которые указывают на применение конкретного национального права.

Например: согласно ст.1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, внесённого в Государственный реестр на территории РФ, подчиняется российскому законодательству.

двусторонние

коллизионные нормы – те, которые указывают на какой-либо общий признак.

Например: где имело место причинение вреда или необоснованное обогащение, где была заключена сделка, где постоянно проживал наследодатель и т.п.

Т.е. используется общий подход.

Большинство норм, которые закреплены в национальном законодательстве, являются двусторонними.

Двусторонняя коллизионная норма называется так, поскольку применимым может оказаться как право своего государства, так и иностранное право (законодательство).

в зависимости от обязательности применения

императивные

коллизионные нормы – содержат категорическое предписание относительно выбора применимого права, а у суда или сторон правоотношения нет выбора

Например: согласно ст.1201 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо

диспозитивные

коллизионные нормы – предоставляют сторонам возможность определить применяемое право по-иному, чем это предусмотрено в коллизионной норме

Например: согласно ст.1223 ГК РФ к обязательствам, возникшим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где неосновательное обогащение имело место. Однако стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда.

в зависимости от структуры привязки или объёма

простые коллизионные нормы (структура такой нормы содержит один объём и одну привязку)

Например: все вышеперечисленные примеры

сложные коллизионные нормы (структура такой нормы может включать в себя две и более привязки)

Пример коллизионной нормы со сложной коллизионной привязкой: согласно ст.1221 ГК РФ к требованию о возмещении вреда, причинённого вследствие недостатка товара (работы или услуги), применяется по выбору потерпевшего либо право страны потерпевшего, право страны–причинителя вреда, либо право страны, где была выполнена работа или оказана услуга.