- •1. Понятие и предмет мчп
- •2. Методы мчп
- •Раздел 6 части 3 гк рф
- •Раздел 7 Семейного кодекса рф
- •Глава 26 Кодекса торгового мореплавания (ктм).
- •3. Место мчп в юридической системе.
- •Разграничение международного права и международного частного права
- •1) Общая часть
- •Раздел 7 Семейного кодекса, который называется «Регулирование семейных отношений
- •3. Обычаи как источники мчп
- •4. Источники зарубежного мчп
- •1) Мчп стран континентальной Европы
- •2) Мчп стран общего права
- •3) Мчп стран Южной Америки
- •1. Понятие, структура и виды коллизионных норм.
- •Куммуляция коллизионных привязок
- •2. Основные типы коллизионных привязок
- •1) Одна и та же компания может иметь две национальности
- •2) Юридическое лицо может оказаться безродным
- •3. Обратная отсылка и
- •4. Проблема квалификации в мчп
- •5. Предварительный коллизионный вопрос
- •6. Обход закона в мчп
- •1. Основания применения иностранного права.
- •2. Порядок установления содержания
- •3. Пределы применения иностранного права
- •4. Взаимность и реторсии в мчп
- •1. Понятие и виды иностранных граждан в рф
- •1) Временно пребывающие в Россию иностранные граждане
- •2) Временно проживающие в России иностранные граждане
- •3) Постоянно проживающие в России иностранные граждане
- •2. Правовые режимы иностранных граждан
- •1) Национальный режим
- •2) Режим наибольшего благоприятствования
- •3) Специальный режим
- •4) Режим недискриминации
- •3. Правовое положение
- •1) Беженцы
- •2) Лица, которым предоставлено политическое убежище
- •3) Лица с двойным гражданством
- •4) Дипломатические представители и
- •Консульские должностные лица
- •4. Государство как субъект
- •5. Международные организации как субъекты мчп
- •6. Правовое положение иностранных юридических лиц и их представительств и филиалов в Российской Федерации
- •1. Коллизионные вопросы права собственности
- •2. Национализация в мчп
- •3. Правовой режим собственности рф и
- •1. Понятие иностранных инвестиций.
- •2. Правовой статус
- •3. Международные механизмы защиты прав иностранных инвесторов. Разрешение инвестиционных споров
- •4. Правовой режим соглашений о разделе продукции
- •5. Правовой режим свободных экономических и оффшорных зон
- •1. Понятие и признаки внешнеэкономической сделки
- •1) Нахождение коммерческих предприятий сторон сделки на территории различных государств
- •2) Связь сделки с предпринимательской деятельностью
- •2) Нерезидентность одного из контрагентов
- •3) Использование при расчётах с контрагентом иностранной валюты
- •4) Специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок
- •5) Специфический круг источников, регулирующих сделку
- •2. Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок
- •3. Статуты внешнеэкономической сделки
- •4. Императивные нормы
- •5. Применение международных торговых обычаев и обыкновений к внешнеэкономическим сделкам
- •1. Коллизионное и материально-правовое регулирование контрактов международной купли-продажи товаров
- •2. Общие условия поставки
- •3. Бартерные договоры (сделки, контракты)
- •1. Общие положения о международных расчётах
- •2. Расчёты посредством аккредитирования
- •3. Расчёты посредством инкассо
- •4. Банковский перевод
- •5. Вексель и чек как средства международных расчётов
- •1.Охрана авторских прав иностранцев в Российской Федерации и российских лиц за рубежом
- •2. Охрана смежных прав в мчп
- •3. Международно-правовая и национальная охрана
3. Обратная отсылка и
отсылка к законодательству третьего государства
Обратная отсылка
Когда коллизионная норма отсылает к иностранному законодательству, возникает вопрос – подлежит ли применению лишь материально-правовая норма иностранного права или эта отсылка идёт ко всей иностранной правовой системе (включая иностранные коллизионные нормы)?
В праве иностранного государства есть свои коллизионные нормы, которые могут отослать разрешение вопроса обратно или к праву третьего государства.
Например: по праву Германии наследственные отношения регулируются законом гражданства наследодателя, по праву России – законом последнего места жительства наследодателя. Если умер российский гражданин, который в последнее время проживал в Германии, то российская коллизионная норма отсылает к законодательству Германии, а германская коллизионная норма отсылает решение проблемы обратно. Возникает ситуация, называемая «международный пинг-понг» (когда правовые системы отказываются решать проблему, перекладывая её решение друг на друга).
Государства по-разному решают проблему обратной отсылки:
|
страны, которые принимают обратную отсылку в полном объёме |
страны, которые принимают обратную отсылку под определённым условием |
страны, которые отрицают принятие обратной отсылки |
|
Австрия |
Мексика, Чехия, ФРГ, Италия, Швеция, Швейцария |
Бразилия, Греция, Перу, Египет |
|
Если австрийская коллизионная норма отсылает к законодательству России, а российское право отказывается от разрешения проблемы и отсылает обратно, то австрийские суды принимают обратную отсылку как подарок иностранной правовой системы и применяют австрийское право |
Например: согласно §35 чешского закона «О МЧП» чешский суд принимает обратную отсылку, если это отвечает разумному и упорядоченному разрешению дела |
Данные страны считают, что их коллизионные нормы отсылают непосредственно к иностранному материальному праву |
В соответствии с отечественной доктриной МЧП отсылка к праву другого государства означает отсылку к его материально-правовым нормам, но не к коллизионным (ст.1190 ГК РФ).
Обратная отсылка может применяться в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст.1195 – 1200 ГК РФ).
Таким образом, по большинству вопросов в России обратная отсылка не принимается.
Аналогичный подход содержится в п.1 ст.28 закона «О международном коммерческом арбитраже».
4. Проблема квалификации в мчп
При применении коллизионной нормы необходимо уяснить содержание юридических понятий, которые составляют объём и привязку коллизионной нормы.
Например, такие понятия как – дееспособность, место совершения сделки, договор – по-разному понимаются в праве различных государств.
Например, в странах континентальной Европы местом заключения контракта считается место получения акцепта референтом.
В английском праве договор считается заключённым с момента отправления акцепта, а местом заключения договора признаётся место отправления акцепта (так называемая «теория почтового ящика»).
В Западной Европе и России местом заключения контракта считается место отправления акцепта.
В России договор считается заключённым в момент получения лицом, направившим оферту, её акцепта (ст.433 ГК РФ).
Если акцепт был отправлен из России в Англию, то по российскому праву местом заключения договора является Англия, а по английскому праву – Россия. Предположим, что стороны выбрали в качестве применимого права к договору право места его заключения, тогда российский суд должен применить право Англии. Однако должен ли российский суд принимать во внимание то обстоятельство, что согласно английскому праву местом заключения договора считается Россия и => применимым является российское право.
В МЧП устоялся принцип, согласно которому квалификация юридических понятий и коллизионных норм должна производиться по законам того государства, в котором рассматривается дело ещё до того момента, как решена проблема выбора права (т.е. ещё до применения коллизионной нормы) – это первичная квалификация.
Однако после того, как суд выбрал применимое право, толкование всех вопросов должно осуществляться в соответствии с избранным правом – это вторичная квалификация.
Данный подход нашёл своё отражение в ст.1187 ГК РФ, согласно которой квалификация юридических понятий коллизионной нормы осуществляется в соответствии с российским правом.
Например: в 1966 году Внешнеторговая арбитражная комиссия рассмотрела спор советского Внешнеторгового объединения и английской фирмы…
15.09.2004 г.