§ 1. Уклонение от призыва на военную службу

В правоприменительной практике долгое время (еще с советских времен) актуальным и спорным являлся вопрос о возможности привлечения к уголовной ответственности лиц, уклонившихся в ходе призыва от явки на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии <150>.

--------------------------------

<150> Подавляющее большинство призывников уклоняются от явки на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии. В 2007 и 2008 гг. таким способом уклонялись от призыва на военную службу примерно 90% всех уклонившихся.

Органами следствия принимались решения об отказе в возбуждении уголовных дел и прекращении возбужденных уголовных дел по реабилитирующим основаниям в отношении призывников, не явившихся на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии. В большинстве своем органы следствия исходили из того, что уголовная ответственность по ч. 1 ст. 328УК РФ наступает лишь в том случае, когда лицо уклоняется без уважительных причин от явки в военный комиссариат для отправки к месту прохождения военной службы. В этом случае в отношении такого лица имеется соответствующее решение призывной комиссии о его годности к военной службе и отсутствуют законные основания для освобождения от военной службы.

Вместе с тем анализ судебной практики показал, что в подавляющем большинстве случаев суды привлекали к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 328УК РФ лиц, которые не явились без уважительных причин на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии. Такую же позицию по данному вопросу занял и Пленум Верховного Суда Российской Федерации. Вп. 4Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 3 апреля 2008 г. N 3 "О практике рассмотрения судами уголовных дел об уклонении от призыва на военную службу и от прохождения военной или альтернативной гражданской службы" (далее - Постановление N 3) содержится следующее разъяснение:

"Уклонение от призыва на военную службу может быть совершено путем неявки без уважительных причин по повесткам военного комиссариата на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или в военный комиссариат (военный комиссариат субъекта Российской Федерации) для отправки к месту прохождения военной службы. При этом уголовная ответственность наступает в случае, если призывник таким образом намерен избежать возложения на него обязанности нести военную службу по призыву. Об этом могут свидетельствовать, в частности, неоднократные неявки без уважительных причин по повесткам военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, в период очередного призыва либо в течение нескольких призывов подряд, неявка в военный комиссариат по истечении действия уважительной причины".

В обоснование такой позиции можно привести следующие аргументы.

В ч. 1 ст. 328УК РФ установлена ответственность за уклонение от призыва на военную службу. Призыв на военную службу может быть рассмотрен в двух аспектах.

Первый аспект-призыв на военную службу рассматривается как форма реализации воинской обязанности граждан (ч. 1 ст. 1Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе"). В этом значении призыв на военную службу можно рассмотреть как совокупность обязанностей граждан, подлежащих призыву на военную службу.

Второй аспект-призыв на военную службу рассматривается как комплекс предусмотренных законом мероприятий. В этом значении призыв на военную службу определяется вп. 1 ст. 26Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в военный комиссариат для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до отправки к месту прохождения военной службы.

Как видно, по смыслу закона, призыв на военную службу - это не одномоментный акт, в частности принятие призывной комиссией решения о призыве. Призыв на военную службу представляет собой процесс, т.е. комплекс последовательно проводимых мероприятий, направленных на комплектование военной организации государства. Следует также обратить внимание на то, что перечень мероприятий, связанных с призывом на военную службу, впервые включен в Законо воинской обязанности и военной службе только в редакции 1998 г. <151>.

--------------------------------

<151> В ЗаконеРоссийской Федерации "О воинской обязанности и военной службе" 1993 г., а также вЗаконеСССР "О всеобщей воинской обязанности" 1967 г. понятие призыва на военную службу не раскрывалось.

По смыслу закона, уклонение от призыва на военную службу выражается в умышленном невыполнении призывником всех или отдельных обязанностей по призыву на военную службу в целях избежать ее прохождения. Исходя из этого уклонение от призыва на военную службу возможно, на наш взгляд, как до, так и после принятия призывной комиссией в отношении гражданина решения о призыве на военную службу.

С учетом изложенного представляется верной изложенная выше правовая позиция Верховного Суда Российской Федерации по рассматриваемому вопросу.

Необходимым условием уголовной ответственности за неявку в срок на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, является отсутствие уважительных причин. К ним, при условии их документального подтверждения, следует относить: заболевание или увечье гражданина, связанные с утратой трудоспособности; тяжелое состояние здоровья отца, матери, жены, мужа, сына, дочери, родного брата, родной сестры, дедушки, бабушки или усыновителя гражданина либо участие в похоронах указанных лиц; препятствие, возникшее в результате действия непреодолимой силы, или иное обстоятельство, не зависящее от воли гражданина; иные причины, признанные уважительными призывной комиссией или судом. В случае установления по делу уважительности причины неявки в срок на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, суд должен постановить оправдательный приговор ввиду отсутствия в деянии состава преступления (п. 24Постановления N 3).

По смыслу закона, ответственность за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 328УК РФ, наступает независимо от способа его совершения. Поэтому как уклонение от призыва на военную службу следует квалифицировать, в частности, самовольное оставление призывником сборного пункта до отправки к месту прохождения военной службы, а также получение им обманным путем освобождения от военной службы в результате симуляции болезни, причинения себе какого-либо повреждения (членовредительство), подлога документов или иного обмана (п. 4Постановления N 3).

Суды в целом придерживаются изложенного выше подхода. Так, по приговору Шуйского городского суда от 24 февраля 2005 г. А. осужден за уклонение от призыва на военную службу и подлог документов. Как установлено судом, А. представил в военный комиссариат подложный документ о том, что он работает в сельской школе учителем трудового обучения, на основании чего в течение 2003 г. не призывался на военную службу.

Суд правильно квалифицировал действия призывника, подделавшего официальный документ и использовавшего его в целях уклонения от призыва на военную службу, по совокупности преступлений, предусмотренных соответственно ч. 1 ст. 328УК РФ ич. 1 ст. 327УК РФ.

В тех случаях, когда призывник лишь использует заведомо подложный официальный документ, то содеянное следует квалифицировать по ч. 1 ст. 328УК РФ ич. 3 ст. 327УК РФ. Лицо, подделавшее по просьбе призывника официальный документ в целях уклонения от призыва на военную службу, подлежит ответственности поч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 328 ич. 1 ст. 327УК РФ (п. 28Постановления N 3).

При уклонении от призыва на военную службу путем членовредительства актуальным является вопрос о квалификации действий тех лиц, которые по просьбе призывника причиняют ему вред здоровью в целях избежать призыва на военную службу. В таких ситуациях исполнителем предусмотренного ч. 1 ст. 328УК РФ преступления, совершенного путем причинения себе какого-либо повреждения (членовредительство), может быть лишь призывник независимо от того, был ли причинен вред здоровью самим уклоняющимся или по его просьбе другим лицом. В последнем случае преступные действия такого лица подлежат квалификации по совокупности преступлений как пособничество в совершении уклонения от призыва на военную службу (ч. 1 ст. 328УК РФ) и соответствующее преступление против личности, например, предусмотренноест. 111илист. 112УК РФ (п. 27Постановления N 3).

В судебной практике возник вопрос, можно ли привлечь к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 328УК РФ лицо, уклоняющееся без уважительных причин от амбулаторного или стационарного медицинского обследования в медицинском учреждении по направлению призывной комиссии, когда невозможно дать медицинское заключение о годности гражданина к военной службе (ч. 1 ст. 30Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе"). Этот вопрос является весьма актуальным, поскольку вст. 21.6КоАП РФ установлена административная ответственность за уклонение гражданина от медицинского обследования по направлению призывной комиссии.

Большинство судов в рассматриваемых случаях привлекали лиц к уголовной ответственности, однако некоторые суды признавали наличие административного правонарушения.

Решая вопрос о том, является ли уклонение от медицинского обследования по направлению призывной комиссии преступлением, предусмотренным ч. 1 ст. 328УК РФ, или административным правонарушением (ст. 21.6КоАП РФ), судам следует устанавливать направленность умысла лица, уклоняющегося от этого мероприятия. В случае, когда призывник не является на медицинское обследование с целью уклониться от призыва на военную службу, содеянное им должно влечь уголовную ответственность поч. 1 ст. 328УК РФ. Об этом может свидетельствовать, в частности, неявка без уважительных причин призывника в медицинскую организацию в течение срока очередного призыва на военную службу (п. 7Постановления N 3).

Такое решение обусловлено тем, что в предусмотренных законом случаях призыв на военную службу включает в себя не только обязанности граждан, установленные п. п. 1и2 ст. 31Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", но и другие обязанности (например, прибытие призывника по направлению призывной комиссии в медицинскую организацию на амбулаторное или стационарное медицинское обследование для уточнения диагноза заболевания (п. 4 ст. 5.1Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе")). Поэтому неисполнение этой обязанности следует рассматривать как разновидность уклонения от призыва на военную службу.

Важным квалификационным вопросом является отграничение уклонения от призыва на военную службу (ч. 1 ст. 328УК РФ) от неисполнения гражданами обязанностей по воинскому учету (ст. 21.5КоАП РФ). Основным разграничительным признаком является цель, с которой лицо не исполняет возложенные на него обязанности. Так, если лицо, имея умысел на уклонение от призыва на военную службу, убывает на новое место жительства (место временного пребывания) или выезжает из Российской Федерации без снятия с воинского учета, а также прибывает на новое место жительства (место временного пребывания) или возвращается в Российскую Федерацию без постановки на воинский учет с целью избежать вручения ему под личную подпись повестки военного комиссариата о явке на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, содеянное им следует квалифицировать поч. 1 ст. 328УК РФ (п. 6Постановления N 3).

При решении вопроса о виновности лица в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328УК РФ, суду необходимо установить факт надлежащего оповещения призывника о явке в военный комиссариат на мероприятия, связанные с призывом на военную службу (п. 5Постановления N 3).

Оповещение призывников о явке на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы, а также для повторного прохождения призывной комиссии по окончании срока действия предоставленной отсрочки от призыва на военную службу осуществляется повестками военного комиссариата. Вручение призывникам повесток производится под расписку и только установленными законодательством лицами.

В случае направления призывной комиссией призывника на стационарное или амбулаторное медицинское обследование (лечение) надлежащим оповещением следует считать вручение ему под личную подпись направления, в котором назначается срок явки в военный комиссариат для повторного медицинского освидетельствования и прохождения призывной комиссии после предполагаемого срока завершения этого обследования (лечения).

Отказ призывника от получения повестки или направления под расписку является неисполнением воинской обязанности путем призыва на военную службу и при наличии к тому оснований подлежит квалификации по ч. 1 ст. 328УК РФ. По приговору районного суда Хабаровского края от 7 октября 2005 г. А. осужден за уклонение от призыва на военную службу, выразившееся в отказе от получения повестки о явке в военный комиссариат для отправки к месту прохождения военной службы.

Факультативным признаком объективной стороны уклонения от призыва на военную службу является место совершения преступления. Однако правильное его установление обусловливает решение важных процессуальных вопросов о месте предварительного следствия и судебного заседания. В п. 26Постановления N 3 указывается, что местом совершения уклонения от призыва на военную службу является место окончания преступления, в частности место задержания лица или явки его с повинной. При этом правильно обращается внимание на то, что если преступление было начато в месте, на которое распространяется юрисдикция одного суда, а окончено в месте, на которое распространяется юрисдикция другого суда, то данное уголовное дело подсудно суду по месту окончания преступления (ч. ч. 1и2 ст. 32УПК РФ) <152>.

--------------------------------

<152> Следует обратить внимание на то, что в соответствии со ст. 35УПК РФ территориальная подсудность уголовного дела может быть изменена по ходатайству стороны либо по инициативе председателя суда, в который поступило уголовное дело, если не все участники уголовного судопроизводства по данному уголовному делу проживают на территории, на которую распространяется юрисдикция суда по месту окончания преступления, и обвиняемый согласен на изменение территориальной подсудности уголовного дела.

Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 328УК РФ, является длящимся. Такое разъяснение, в частности, содержится вп. 1Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 4 марта 1929 г. "Об условиях применения давности и амнистии к длящимся и продолжаемым преступлениям" <153>. Этого подхода придерживается и уголовно-правовая доктрина.

--------------------------------

<153> Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по уголовным делам. С. 5 - 6.

Преступления, именуемые длящимися, характеризуются непрерывным осуществлением состава определенного преступного деяния. Длящееся преступление начинается с момента совершения преступного действия (бездействия) и кончается вследствие действия самого виновного, направленного к прекращению преступления, или наступления событий, препятствующих совершению преступления (например, вмешательство органов власти), в том числе отпадения у лица соответствующих обязанностей.

Одним из сложных вопросов является определение момента окончания указанных преступлений в силу отпадения у лица тех или иных обязанностей. В случае если лицо не явилось с повинной или не было задержано, указанное преступление оканчивается вследствие отпадения у лица обязанностей по призыву на военную службу. Таким моментом следует считать достижение лицом возраста, после наступления которого указанные обязанности ни при каких обстоятельствах на него не могут быть возложены. Поэтому в п. 25Постановления N 3 правильно разъяснено судам, что уклонение от призыва на военную службу оканчивается с момента достижения гражданином 27-летнего возраста.

Следует обратить внимание на то, что, если в силу отпадения обязанностей по призыву на военную службу преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 328УК РФ, окончено, но при этом виновный уклоняется от следствия или суда, течение сроков давности приостанавливается. В этом случае течение сроков давности возобновляется с момента задержания указанного лица или явки его с повинной (ч. 3 ст. 78УК РФ).

По делам данной категории важным является вопрос о субъекте преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328УК РФ (п. 2Постановления N 3). Им являются граждане мужского пола, достигшие возраста 18 лет, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе, подлежащие в установленном законом порядке призыву на военную службу.

При рассмотрении уголовных дел, связанных с уклонением от призыва на военную службу, следует учитывать, что в соответствии с п. 1 ст. 22Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" призыву на военную службу подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет. Поэтому после достижения возраста 27 лет уголовному преследованию за уклонение от призыва на военную службу могут подлежать только лица, совершившие это преступление до указанного возраста, при условии, что не истекли сроки давности привлечения их к уголовной ответственности.

В указанной норме уголовного закона впервые закреплено, что уголовная ответственность за уклонение от призыва на военную службу наступает для граждан только в случае отсутствия законных оснований для освобождения их от военной службы. Это обязывает правоохранительные органы и суды по каждому такому делу выяснять, имеются ли предусмотренные ст. ст. 23и24Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" основания, при наличии которых граждане не призываются на военную службу.

В судебной практике предлагались различные решения вопроса в отношении лиц в случае, если в ходе судебного разбирательства устанавливалось, что в соответствии с законом лицо не подлежит призыву на военную службу или подлежит освобождению от призыва на военную службу либо имеются основания для отсрочки от призыва на военную службу. При этом одни суды в таких случаях выносили обвинительные приговоры, другие - постановляли оправдательные приговоры.

Правильный подход к решению данной проблемы нашел отражение в п. 3Постановления N 3. В нем, в частности, разъясняется: "Если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что в соответствии с законом лицо не подлежало призыву на военную службу или подлежало освобождению от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу либо имелись основания для отсрочки от призыва на военную службу, которые существовали до уклонения от призыва на военную службу, суд постановляет оправдательный приговор ввиду отсутствия в деянии состава преступления.

В случаях, когда предусмотренные законом основания, при наличии которых граждане не призываются на военную службу, возникли в период уклонения от призыва на военную службу (например, в случае рождения у гражданина второго ребенка или поступления лица в государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования и обучения по очной форме), суд освобождает лицо от наказания в связи с изменением обстановки при наличии условий, предусмотренных в статье 80.1УК РФ".

Актуальным для судов является вопрос о моменте окончания призыва на военную службу и начале военной службы. В судебной практике встречаются случаи, когда граждане оставляют свои команды (эшелоны) в пути следования к месту службы, при этом суды привлекают к ответственности таких лиц за уклонение от призыва на военную службу по ч. 1 ст. 328УК РФ. Так, районным судом г. Архангельска Ф. осужден по ч. 1 ст. 328 УК РФ за то, что, будучи доставленным со сборного пункта в аэропорт "Талаги" г. Архангельска, 26 ноября 1998 г. самовольно покинул аэропорт, к месту прохождения службы не прибыл и до окончания очередного призыва в военный комиссариат не явился.

Представляется, что такую практику нельзя признать правильной.

По смыслу п. 1 ст. 26ип. 10 ст. 38Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", призыв на военную службу считается завершенным с момента отправки гражданина из военного комиссариата субъекта Российской Федерации к месту прохождения военной службы. Началом военной службы для этой категории граждан считается день фактического убытия из военного комиссариата субъекта Российской Федерации к месту прохождения военной службы. Согласноп. 31Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 г. N 663, до убытия граждан, призванных на военную службу, со сборного пункта к месту прохождения военной службы приказом военного комиссара субъекта Российской Федерации им присваивается воинское звание рядового (это положение является новеллой). Следовательно, в случае самовольного оставления лицом воинского эшелона (команды) в пути следования к месту прохождения военной службы ответственность должна наступать при наличии к тому оснований по соответствующим статьямгл. 33УК РФ (п. 2Постановления N 3).