§ 3. Курсанты высших военных учебных заведений

как субъекты преступлений против порядка

пребывания на военной службе

В судебной практике в связи с рассмотрением уголовного дела в отношении курсанта первого курса военного института Т. возник вопрос о возможности привлечения к уголовной ответственности за преступления против военной службы курсантов военных образовательных учреждений профессионального образования, не достигших 18-летнего возраста. Суть дела состоит в следующем.

Т., являясь курсантом военного института, около 20 часов 12 июня 2000 г. самовольно оставил место службы и временно уклонился от выполнения служебных обязанностей. Находясь вне части, он проводил время по своему усмотрению и около 13 часов 12 июля 2000 г. добровольно явился в военную прокуратуру. По приговору гарнизонного военного суда от 20 октября 2000 г. Т., обвинявшийся в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 337УК РФ, оправдан на основаниип. 2 ч. 1 ст. 5УПК РСФСР за отсутствием в его действиях состава преступления. Согласно определению окружного военного суда от 22 декабря 2000 г. приговор в части оправдания Т. оставлен без изменения, а кассационный протест - без удовлетворения. Постановлением президиума окружного военного суда от 16 мая 2001 г., Определением Военной коллегии Верховного Суда Российской Федерации от 6 сентября 2001 г. упомянутые судебные решения оставлены без изменения, а протесты в порядке надзора военного прокурора и заместителя Генерального прокурора Российской Федерации - главного военного прокурора - без удовлетворения.

Постановлением Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2001 г. (N 1Н-0312/2001), рассмотревшего дело по протесту заместителя Генерального прокурора Российской Федерации - главного военного прокурора, приговор и последующие судебные решения оставлены без изменения, а протест - без удовлетворения. При этом в Постановлении такое решение обосновывается следующим.

Федеральным закономот 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (далее - Закон), которым осуществляется правовое регулирование в области воинской обязанности и военной службы и реализации гражданами Российской Федерации конституционного долга и обязанности по защите Отечества, установлено, что военную службу граждане проходят по призыву, а также в добровольном порядке (по контракту).

Решение о призыве на военную службу может быть принято военным комиссариатом только после достижения гражданином возраста 18 лет (п. 4 ст. 22Закона), а первый контракт о прохождении военной службы гражданин вправе заключить в возрасте от 18 до 40 лет (п. 2 ст. 34Закона).

По уголовному делу Т. установлено, что он добровольно поступил на учебу в военный институт и был туда зачислен курсантом в несовершеннолетнем возрасте - в 16 лет и 9 месяцев. Самовольно место учебы он оставил через год также в несовершеннолетнем возрасте.

Утверждение в протесте о том, что Т., несмотря на несовершеннолетний возраст, поступив в военно-учебное заведение, приобрел статус военнослужащего и должен нести уголовную ответственность за преступления против военной службы на общих основаниях, не основано на Законе.

Согласно ст. 331УК РФ к уголовной ответственности за преступления против установленного порядка прохождения военной службы привлекаются военнослужащие, которые проходят военную службу по призыву либо по контракту.

Т. же, как видно из приведенных выше данных, на военную службу не призывался и по своему возрасту не относился к военнослужащим по призыву. По этой причине с ним не мог быть заключен и контракт о прохождении военной службы.

То обстоятельство, что Т. по закону после зачисления в институт приобрел статус военнослужащего, проходящего военную службу по призыву, не свидетельствует о том, что на него могла быть возложена уголовная ответственность за допущенные им нарушения порядка несения военной службы, предусмотренная для лиц, которые проходят военную службу в совершеннолетнем возрасте по призыву или заключенному контракту.

Поскольку Т. не является субъектом вмененного ему в вину преступления, гарнизонный военный суд обоснованно оправдал его в предъявленном обвинении.

Судебные решения по делу Т. имеют значение не только по данному конкретному уголовному делу либо по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 337УК РФ, но и в целом в отношении данной категории лиц по иным воинским преступлениям. В соответствии с действующим военным законодательством курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования до заключения с ними контракта, являясь военнослужащими и будучи приведенными к Военной присяге, могут привлекаться к несению всех видов специальной военной службы, а именно: к несению караульной службы, внутренней службы, к несению службы по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности, к патрулированию в гарнизоне. Кроме того, при несении данных видов военной службы за ними могут закрепляться оружие и военная техника, которые при наличии соответствующих условий могут ими применяться.

Однако состоявшиеся судебные решения, по существу, не позволяют применить к указанным лицам в случае нарушения ими правил несения той или иной специальной военной службы соответствующие нормы гл. 33УК РФ. В связи с этим возникает парадоксальная ситуация, когда за нарушения специальных правил несения военной службы курсантов можно привлекать только к дисциплинарной ответственности. Это относится не только к несению службы в тех или иных нарядах, но и к порядку прохождения военной службы в целом, например к порядку уставных взаимоотношений между военнослужащими и т.д.

В целях правильного решения вопроса о возможности привлечения к уголовной ответственности по ст. 337УК РФ (и по другим статьямгл. 33УК РФ) курсантов военных образовательных учреждений профессионального образования необходимо иметь в виду следующее <464>.

--------------------------------

<464> Более подробно об этом см.: Заключение кафедры уголовного права Военного университета по вопросу о возможности привлечения к уголовной ответственности за преступления против военной службы курсантов военных образовательных учреждений профессионального образования, подготовленное профессором кафедры К.В. Фатеевым // Военно-уголовное право. 2002. N 9 - 10. С. 8 - 10 (вкладка в журнал "Право в Вооруженных Силах". 2002. N 10).

В ч. 1 ст. 331УК РФ определено, что за преступления против военной службы, предусмотренные вгл. 33УК РФ, могут нести уголовную ответственность военнослужащие, проходящие военную службу по призыву либо по контракту.

В статьях гл. 33УК РФ ответственность военнослужащих не дифференцируется в зависимости от того, проходят они службу по призыв или по контракту, за исключениемст. 337УК РФ (самовольное оставление части или места службы). В этой статье законодатель конкретно указал на субъектов данного преступления: военнослужащие, проходящие военную службу по призыву (ч. ч. 1,2,3и4), и военнослужащие, проходящие военную службу по контракту (ч. ч. 3 и 4).

Основанием для оправдания Т. в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 337УК РФ, послужило то обстоятельство, что Т. как лицо, не достигшее 18-летнего возраста, на военную службу не призывался и по своему возрасту не относился к военнослужащим по призыву. Поэтому на него не могла быть возложена и уголовная ответственность за допущенные нарушения порядка прохождения военной службы, предусмотреннаяст. 28Федерального закона "О статусе военнослужащих" для лиц, которые проходят военную службу в совершеннолетнем возрасте по призыву или заключенному контракту.

В соответствии со ст. 59Конституции Российской Федерации защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации, который несет военную службу согласно федеральному закону.

В соответствии со ст. 1Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" исполнение конституционного долга по защите Отечества может осуществляться в двух формах: а) исполнение воинской обязанности и б) добровольное поступление на военную службу. Одной из основных форм исполнения воинской обязанности является призыв на военную службу. Добровольное поступление на военную службу возможно в двух формах: а) поступление на военную службу по контракту (ст. ст. 32-34Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе") и б) поступление граждан в военные образовательные учреждения профессионального образования (ст. 35Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе"). Следовательно, военным законодательством предусмотрено только два способа поступления (привлечения) на военную службу: а) призыв на военную службу и б) поступление на военную службу в добровольном порядке.

Согласно п. 2 ст. 2Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" граждане проходят военную службу по призыву, а также в добровольном порядке (по контракту). Таким образом, законодательством предусмотрено соответственно и два способа прохождения военной службы: а) по призыву и б) в добровольном порядке (по контракту).

В соответствии со ст. 2Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащие могут иметь два вида статуса: а) статус военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, и б) статус военнослужащих, проходящих военную службу по контракту.

Анализ действующего законодательства позволяет утверждать, что способ поступления на военную службу не всегда автоматически определяет и статус военнослужащих. Так, в соответствии с п. "в" ч. 2 ст. 51Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту и уволенный в связи с невыполнением им условий контракта, если он на момент увольнения не выслужил срок военной службы по призыву, направляется для прохождения военной службы по призыву. Таким образом, можно заключить, что для определения правового положения военнослужащего следует устанавливать главным образом не способ его поступления на военную службу, а тот статус, которым он обладает при прохождении военной службы согласно законодательству. Соответственно, и виды прохождения военной службы, закрепленные вп. 2 ст. 2Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", обусловливаются не способами поступления на военную службу, а правовым статусом военнослужащих, проходящих военную службу.

В ст. 331УК РФ круг субъектов преступлений против военной службы обрисован путем указания на военнослужащих, проходящих военную службу по призыву либо по контракту, т.е., по смыслу закона, речь идет о лицах, обладающих определенным видом статуса военнослужащих, а не о поступивших на военную службу определенным способом. Вст. 337УК РФ необходимость дифференциации ответственности военнослужащих за самовольное оставление части или места службы также обусловлена не способами их поступления на военную службу, а именно разным статусным положением военнослужащих, проходящих военную службу по призыву либо по контракту.

Пунктом 1 ст. 2Федерального закона "О статусе военнослужащих" предусмотрено, что к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, относятся: офицеры, призванные на военную службу в соответствии с указом Президента Российской Федерации; сержанты, старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по призыву.

В соответствии с п. 3 ст. 22Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" призыв граждан на военную службу осуществляется на основании указов Президента Российской Федерации.

Абзацем 5 п. 1 ст. 2Федерального закона "О статусе военнослужащих" предусмотрено, что к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, относятся также курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования до заключения с ними контракта. Указанная норма Федеральногозакона"О статусе военнослужащих" корреспондирует с нормами, изложенными вп. 1ип. 2 ст. 35Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", в соответствии с которыми:

- граждане, зачисленные в военные образовательные учреждения профессионального образования, назначаются на воинские должности курсантов;

- граждане, не проходившие военную службу, при зачислении в военные образовательные учреждения профессионального образования приобретают статус военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, и заключают контракт о прохождении военной службы по достижении ими возраста 18 лет, но не ранее окончания ими первого курса обучения в указанных образовательных учреждениях.

Таким образом, приобретение статуса военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, курсантами военных образовательных учреждений профессионального образования производится не путем призыва, оформленного указом Президента Российской Федерации, а путем зачисления в соответствующее военное образовательное учреждение профессионального образования, оформленного приказом соответствующего должностного лица.

Из вышесказанного следует, что возникновение военно-служебных отношений, связанных с прохождением военной службы по призыву, осуществляется как путем непосредственного призыва граждан на военную службу, так и путем добровольного поступления граждан в военные образовательные учреждения профессионального образования и последующего зачисления в них.

Указанные юридические факты - непосредственно призыв на военную службу и добровольное поступление с последующим зачислением в военное образовательное учреждение профессионального образования порождают возникновение идентичных правоотношений - военно-служебных правоотношений, которые именуются в Федеральном законе"О воинской обязанности и военной службе" прохождением военной службы по призыву.

Граждане, проходящие военную службу, являются военнослужащими и имеют статус, установленный федеральным законом. Статус военнослужащих есть совокупность прав, свобод, гарантированных государством, а также обязанностей и ответственности военнослужащих, установленных Федеральным законом"О статусе военнослужащих", федеральными конституционными законами, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами (п. 1 ст. 1Федерального закона "О статусе военнослужащих").

Согласно п. 2 ст. 2Федерального закона "О статусе военнослужащих" граждане приобретают статус военнослужащих с началом военной службы и утрачивают его с окончанием военной службы.

В соответствии с п. 10 ст. 38Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" началом военной службы для граждан, не пребывающих в запасе, призванных на военную службу, считается день убытия из военного комиссариата субъекта Российской Федерации к месту прохождения военной службы, а началом военной службы для граждан, не проходивших военную службу и поступивших в военные образовательные учреждения профессионального образования, считается дата зачисления в указанные образовательные учреждения.

Таким образом, начало военной службы у граждан, призванных на военную службу, и граждан, не проходивших военную службу и поступивших в военные образовательные учреждения профессионального образования, исчисляется по-разному и основано на разных юридических фактах.

Статус военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, приобретается как гражданами, призванными на военную службу, так и гражданами, добровольно поступившими в военные образовательные учреждения профессионального образования.

Согласно ст. 60Конституции Российской Федерации гражданин Российской Федерации может самостоятельно осуществлять в полном объеме свои права и обязанности с 18 лет.

Общая возрастная норма для граждан, подлежащих призыву на военную службу, установлена ст. 22 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и составляет от 18 до 27 лет (подп. "а"и"б" п. 1 ст. 22указанного Закона). Кроме того, в соответствии сп. 4 ст. 22Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" решение о призыве граждан на военную службу может быть принято только после достижения ими возраста 18 лет.

Вместе с тем в соответствии с п. 1 ст. 35Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" граждане, не проходившие военную службу, имеют право поступать в военные образовательные учреждения профессионального образования в возрасте от 16 до 22 лет.

Таким образом, для поступления и зачисления в военные образовательные учреждения профессионального образования установлена специальная возрастная норма - 16 лет. С возраста 16 лет граждане, зачисленные в военные образовательные учреждения профессионального образования, приобретают правовое положение военнослужащих, проходящих военную службу по призыву.

Установление специальных возрастных требований, обусловленных задачами, принципами организации и функционирования военной службы, целью обеспечения исполнения обязанностей военной службы, особенностями деятельности военнослужащих, исполняющих общие, должностные и специальные обязанности, рассматривается как реализация права свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, гарантированного ч. 1 ст. 37Конституции Российской Федерации, и согласующееся с предписаниямич. 3 ст. 55Конституции Российской Федерации ограничение этого права. В то же время недостижение совершеннолетия гражданином, зачисленным в военное образовательное учреждение профессионального образования, не может служить основанием для злоупотребления им правами и освобождения его от обязанностей и ответственности. Своими действиями гражданин, зачисленный в военное образовательное учреждение профессионального образования, приобретает права и создает для себя обязанности, которые должен исполнять.

Установленная законодателем специальная возрастная норма - 16 лет, с которых граждане, зачисленные в военные образовательные учреждения профессионального образования, приобретают правовое положение военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, корреспондирует с нормой ст. 27ГК РФ, в соответствии с которой несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным.

По смыслу ст. 59Конституции Российской Федерации, во взаимосвязи с еест. 32 (ч. 4),ст. 37ист. 71 (п. "м"), военная служба, посредством прохождения которой военнослужащие реализуют право на труд, представляет собой особый вид федеральной государственной службы, непосредственно связанный с защитой Отечества, обеспечением обороны и безопасности. Этим обусловливается правовой статус военнослужащих, специфический характер воинской дисциплины, необходимость некоторых ограничений прав и свобод, устанавливаемых федеральным законодательством в отношении военнослужащих.

В соответствии с Федеральным законом "О статусе военнослужащих" на военнослужащих возлагаются обязанности по подготовке к вооруженной защите и вооруженная защита Российской Федерации, которые связаны с необходимостью беспрекословного выполнения поставленных задач в любых условиях, в том числе с риском для жизни; в связи с особым характером обязанностей, возложенных на военнослужащих, им предоставляются льготы, гарантии и компенсации (абз. 2 п. 2 ст. 1). Защита государственного суверенитета и территориальной целостности Российской Федерации, обеспечение безопасности государства, отражение вооруженного нападения, а также выполнение задач в соответствии с международными обязательствами Российской Федерации составляют существо воинского долга, который обязывает военнослужащих быть верными Военной присяге, беззаветно служить своему народу, мужественно и умело защищать свое Отечество; строго соблюдатьКонституциюРоссийской Федерации и законы Российской Федерации, требования общевоинских уставов, беспрекословно выполнять приказы командиров; совершенствовать воинское мастерство, содержать в постоянной готовности к применению вооружение и боевую технику, беречь военное имущество(ст. 26).

Из указанных положений КонституцииРоссийской Федерации и конкретизирующих их положений законодательства следует, что военнослужащий принимает на себя бремя неукоснительно, в режиме жесткой военной дисциплины выполнять обязанности, обусловленные характером непрерывной военной службы, в том числе не допускать самовольного оставления места военной службы в период ее прохождения.

Согласно правовой позиции, выраженной Конституционным Судом Российской Федерации в Постановленииот 10 апреля 2001 г. по делу о проверке конституционности части 1 пункта 1 статьи 8 Федерального закона "О материальной ответственности военнослужащих" в связи с запросом Находкинского гарнизонного военного суда,Определенииот 13 ноября 2001 г. "Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Краснодарского гарнизонного военного суда о проверке конституционности ч. 4 ст. 337 Уголовного кодекса РФ", специфика военной службы - особого вида федеральной государственной службы как профессиональной деятельности по обеспечению исполнения обязанностей военной службы предопределяет особый правовой статус военнослужащих. Регламентируя правовое положение военнослужащих, в частности, проходящих военную службу по призыву, порядок призыва (поступления) на военную службу и ее прохождения, государство (в лице законодательного органа власти) вправе устанавливать в этой сфере и особые правила, в частности требование о соблюдении специальных возрастных критериев, т.е. о достижении определенного возраста, с которого военнослужащие, обладающие статусом военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, могут в зависимости от характера и тяжести совершенного правонарушения привлекаться к различным видам юридической ответственности.

Федеральный закон "О статусе военнослужащих" устанавливает, что за совершенные преступления военнослужащие несут уголовную ответственность в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 1 ст. 28).

Согласно ст. 331УК РФ к уголовной ответственности за преступления против установленного порядка прохождения военной службы привлекаются военнослужащие, которые проходят военную службу по призыву либо по контракту.

Из приведенного законоположения следует, что гражданин, поступающий в военное образовательное учреждение профессионального образования, осознавая правовые последствия своих действий, добровольно принимает на себя обязанность подчиняться ограничивающим его права и свободы требованиям закона, в том числе неукоснительно соблюдать воинскую дисциплину, имея при этом в виду возможное применение к нему юридической, в том числе уголовной, ответственности за совершенные правонарушения.

В соответствии с ч. 1 ст. 20УК РФ уголовной ответственности подлежит лицо, достигшее ко времени совершения преступления 16 лет.УКРФ не содержит изъятий или исключений, ограничивающих уголовную ответственность лиц, не достигших 18-летнего возраста, но в соответствии с Федеральными законами "О воинской обязанностии военной службе" и"О статусе военнослужащих"законно обладающих статусом военнослужащих и проходящих военную службу по призыву.

Следовательно, установление уголовной ответственности и ее применение в отношении военнослужащего, не достигшего 18 лет, добровольно поступившего в военное образовательное учреждение профессионального образования и совершившего преступление против военной службы, не затрагивает его конституционное право на труд и не может расцениваться как дискриминационное.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в п. 8своего Постановления от 3 апреля 2008 г. N 3 "О практике рассмотрения судами уголовных дел об уклонении от призыва на военную службу и от прохождения военной или альтернативной гражданской службы" прямо указал, что к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, следует относить сержантов, старшин, солдат и матросов, проходящих военную службу по призыву, а также курсантов военных образовательных учреждений профессионального образования до заключения с ними контракта о прохождении военной службы.

Таким образом, по рассматриваемому вопросу можно сформулировать следующий вывод.

Поскольку граждане, не достигшие возраста 18 лет, добровольно поступают в военные образовательные учреждения профессионального образования и с момента зачисления в них приобретают статус военнослужащих, проходящих военную службу по призыву (п. 2 ст. 35,п. 10 ст. 38Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе"), то они своими действиями приобретают права и свободы военнослужащих, гарантированные государством, и несут обязанности и ответственность военнослужащих (п. 1 ст. 1Федерального закона "О статусе военнослужащих"). В случае самовольного оставления части или места службы либо неявки в срок без уважительных причин на службу указанные граждане подлежат ответственности пост. 337УК РФ как военнослужащие, проходящие военную службу по призыву <465>.

--------------------------------

<465> Аналогичную позицию по этому вопросу занимает профессор Х.М. Ахметшин (Военно-уголовное право: Учеб.С. 188 - 189).