23. Пробелы в праве и способы их восполнения

При выборе и юридическом анализе правовой нормы, которая должна быть применена к конкретному случаю, иногда обнаруживается пробел.

Пробел в праве - это отсутствие правовой нормы при разрешении конкретных жизненных случаев, которые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права.

Пробелы можно рассматривать с нескольких сторон:

• пробел в позитивном праве, когда нет ни закона, ни подзаконного акта, ни обычаев, ни прецедента;

• пробел в нормативно-правовом регулировании, когда отсутствуют нормы закона и нормы подзаконных актов;

- пробел в законодательстве (в узком и точном смысле этого слова), когда отсутствует закон (акт высшего органа власти) вообще;

- пробел в законе, когда имеется неполное урегулирование вопроса в данном законе.

Как правило, отсутствие или неполнота нормы в данном акте есть и его пробел, и пробел права в целом.

Установле­ние пробелов не означает их выискивания. На практике оно начинается объективно: с того, что какой-то орган, должностное лицо затрудняются в решении дела из-за отсутствия правового инструмента, позволяющего ответить на все вставшие перед ним вопросы.

Деятельность по установлению пробелов тесно связана с правотворчест­вом. Связь эта состоит в следующем:

- в соотношении установления и устранения пробелов и правотворческой деятельности как части и целого;

- во вхождении в компетентный государственный орган с инициативой об издании акта, призванного закрепить новые отношения, что одновременно означает наличие существования пробела;

-в проверке обоснованности такого законодательного предложения, а это есть собственно процесс установления пробелов;

- в выработке компетентными органами проекта нормативного акта, т.е. в официальном оформлении гипотезы о существовании пробела и пути его к устранения;

- в принятии нормативного акта, что означает положительный ответ на вопрос о существовании пробела, а также одновременно окончательное установление и устранение пробела.

В условиях законности наличие пробелов в праве в принципе нежелательно. Это считается существенным недостатком действующей правовой системы, который обусловлен отсутствием достаточного внимания к совершенствованию законодательства, своевременному учету в нем тенденций развития общественной жизни, изъянами законодательной техники.

Чем меньше пробелов в законодательстве, тем оно совершенней, тем прочнее законность. В то же время пробелы в праве объективно возможны, а в некоторых случаях и неизбежны. Право после возникновения государства создается не сразу. Необходим какой-то период, на протяжении которого накапливаются опыт и знания для правильного и всестороннего регулирования основных вопросов общественной жизни. В этот период государственным органам зачастую приходится решать дела без соответствующих норм. Однако даже в развитой системе законодательства не исключается возможность наличия пробелов.

Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей правовой нормы, необходимость которой обусловлена жизнью. В тех случаях, когда правотворческий орган не сумел устранить пробел, самое правильное - найти норму, которая регулирует наиболее близкое родственное (аналогичное) отношение, и решить дело в соответствии с её предписаниями. Решение дела на основании наиболее близкой по содержанию нормы - называется аналогией закона. Применение права по аналогии не означает произвольного решения конкретных дел. Решение здесь принимается в соответствии с принципами законности и справедливости.

Если же при наличии пробела аналогичной нормы не обнаружено, то применяется аналогия права. Аналогия права - это принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. При этом следует помнить, что в правовой системе аналогия права должна применяться лишь в порядке исключения.

Применение права по аналогии в современных государствах ограничено. Прежде всего, это относится к разрешению уголовных дел. В сфере правового регулирования, касающегося правоохранительной деятельности, то или иное запрещённое деяние должно быть чётко, полно и недвусмысленно отражено в нормативном акте. Здесь главенствует основополагающий принцип, известный ещё со времён римского права: нет преступления, проступка - нет наказания и взыскания. Отсутствие применения аналогии права и аналогии закона при привлечении к уголовной, административной, дисциплинарной ответственности - гарантия неприкосновенности личности, стабильности правового регулирования, уверенности граждан в том, что они не будут привлечены к ответственности без законных на то оснований.

Применение аналогии - это не восполнение пробела в праве, так как в результате такого применения пробел не ликвидируется. Восполнение пробела в праве относится к прерогативе правотворческих, а не правоприменительных органов.

В связи с постоянным совершенствованием и развитием законода­тельства применение права по аналогии становится редким исключением даже для тех отраслей права, где оно допускается

24

Юридические факты: понятие, классификация.

Юридические факты - это те обстоятельства, с которыми связывается возникновение, изменение и прекращение правоотношений.

Юридические факты обладают следующими признаками:

1. предусмотрены нормативно-правовым актом;

2. вызывают определенные правовые последствия (возникновение, изменение, прекращение правоотношений, аннулирование других юридических фактов);

3. объективированы (выражены) вовне (то есть должны произойти именно в реальной действительности);

4. подтверждены документально;

5. затрагивают интересы личности, отдельных социальных групп, общества, государства;

6. выражаются в наличии либо отсутствии тех или иных явлений, событий, действий;

7. имеют место на определенном пространстве и в определенное время;

8. конкретны и индивидуальны.

3. В настоящее время в юридической науке устоялась традиционная классификация юридических фактов.

Юридические факты весьма разнообразны и могут быть классифицированы по различным основаниям:

По характеру юридических последствий юридические факты делятся на:

• правообразующие (например, заключение трудового договора);

• правоизменяющие (перевод на другую работу);

• правопрекращающие (увольнение).

По волевому критерию различают:

• юридически значимые события - факты, которые не зависят от воли людей, но порождают определенные правовые последствия. К их числу относятся рождение, смерть, стихийные бедствия, истечение сроков давности и т.д.;

• юридически значимые деяния - сознательные волевые действия (бездействие), с которыми закон связывает правовые последствия;

• юридически значимые состояния - факты, которые обусловлены физиологическими процессами, например беременность, нетрудоспособность и т.д.

По юридической природе деяния делятся на:

• правомерные - поступки людей, которые согласуются с нормами права;

- неправомерные - деяния, запрещенные норами права. К неправомерным закон относит преступления, административные и дисциплинарные проступки, гражданско-правовые нарушения;

- общественно-опасные деяния - действия, которые причиняют общественный вред, но не имеют осознанно- волевого характера и в силу этого не считаются правонарушениями. К таковым закон относит действия невменяемых и малолетних.

По целевой направленности юридические факты делятся на:

• юридические поступки - это действия, которые совершаются без намерения вызвать правовые последствия, однако права и обязанности возникают в силу закона. К ним относятся находка чужого имущества, создание произведения искусства и т.д.;

• сделки - правомерные действия, направленные на возникновение, изменение либо прекращение прав и обязанностей. Типичными сделками являются гражданско-правовые договоры;

- юридические акты - решения государственных органов, направленные на возникновение, изменение либо прекращение правоотношений (решения суда, органов расследования, административных и других юрисдикционных органов).

По характеру воздействия различают:

• позитивные факты - обстоятельства, которые способствуют возникновению правоотношений. Так, для вступления в брак требуются достижение брачного возраста, согласие и добровольность;

• негативные факты - обстоятельства, которые препятствуют возникновению правоотношений. При заключении брака такими обстоятельствами являются близкое родство, нахождение в другом браке и т.п.

Нередко для возникновения правоотношения необходим не один юридический факт, а их совокупность, т.е., фактический состав. Например, для получения пенсии по старости требуется наличие таких фактов, как достижение пенсионного возраста, определенный трудовой стаж, решение о назначении пенсии.

Для возникновения юридических последствий, в том числе для возникновения, изменения или прекращения правоотношений, в некоторых случаях имеют значение не только сами фактические жизненные обстоятельства, но и юридически допустимые предположения об имеющих место фактах, или так называемые юридическая презумпция и фикция.

Юридическая презумпция – предусмотренное правовой нормой предположение о наличии или отсутствии юридически значимых явлений, обусловленное практикой правового регулирования и обоснованное научными исследованиями. В качестве примеров может служить презумпция знания законов, презумпция невиновности.

Юридическая фикция – несуществующее положение, признанное в соответствии с законодательством существующим и ставшее в силу этого общеобязательным (например, признание в судебном порядке лица умершим, если в месте его постоянного жительства в течение 3 лет нет сведений о месте его пребывания в соответствии с ГК РБ, статья 41).