9. Специфика нормообразования в международном праве.

М-П нормы создаются самими субъектами МП путём согласования воль, т.е. достижения соглашения.

Основные черты процесса создания норм МП:

1. Согласованность воль субъектов МП. Речь идёт именно о согласовании, т.к. невозможно достигнуть полной идентичности, полного согласия по всем пунктам, достаточно достигнуть компромисса.

2. Взаимная обусловленность воль. Выражается в том, что согласие государства на признание того или иного правила поведения в качестве нормы МП даётся лишь под условием аналогичного согласия другого или других государств. Т.е. согласие всегда взаимно обусловлено – если одно государство принимает на себя обязательства, оно вправе рассчитывать на то, что контрагент возьмет на себя корреспондирующие обязанности.

3. Равенство субъектов в процессе создания норм МП. Большинство государств не может создавать нормы, обязательные для меньшинства. У всех государств равные возможности в участии международного нормотворчества (суверенное равенство государств).

Процесс создания норм МП включает 2 стадии:

1 Стадия

Согласование воль относительно содержания правила поведения.

2 Стадия

Согласование воль относительно обязательности данного правила поведения.

Норма есть на первой стадии, но нормой права правило становится на второй стадии.

Согласование норм может быть молчаливым – тогда получаем норму международного обычая, или явно выраженным – тогда получаем норму международного договора. Отсюда – 2 основных источника норм МП. В последнее время предпочтение отдаётся международному договору, как явно выраженному соглашению между субъектами. Недостаток обычая – неопределённость содержания. Однако, обычай остаётся важным источником МП.

10. Источники современного международного права: понятие и виды.

Как и во внутригосударственном праве, можно выделять источники в идеальном смысле (идеи), материальном смысле, гносеологическом (источники познания права - памятники), в формально-юридическом смысле (внешние формы выражения правовых норм).

Международный договор (следующая тема)

Международный обычай (см. выше)

Подход, согласно которому выделяют 2 источника МП характерен для отечественной доктрины МП.

По мнению западных исследователей, перечень источников МП закреплён в ст. 38 Статута Международного суда ООН. Эта статья указывает, на основании чего Международный суд решает переданные ему споры:

- международные конвенции (общие, локальные)

- международный обычай

- общие принципы права, признанные цивилизованными нациями

- с оговоркой, указанной в статье 59 (решение суда обязательно лишь для участвующих в деле сторон и лишь по данному делу), суд также использует судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов различных наций в качестве вспомогательного средства для определения содержания международно-правовых норм

По мнению западных исследователей, следует выделять 5 групп источников МП. Отечественная доктрина МП не согласна с тем, что это именно источники МП.

Аргументы против такого расширения перечня источников:

Общие принципы права нельзя рассматривать как самостоятельную форму права, т.к. не понятно, о каких принципах идёт речь (какие гос считать цивилизованными?). Принципы права – это нормы, а не форма права - они могут содержаться в договорах, обычаях, внутригосударственном праве.

Судебное решение отражает волю суда, которая не всегда совпадает с волей субъектов МП. Они не выражают согласованную волю, т.е. не могут быть источниками МП. Оговорка ст. 59 отрицает прецедентный характер решения суда.

Доктрина вообще не имеет обязательного характера, она отражает мнение конкретного учёного или группы учёных, а не согласованную волю субъектов МП. Доктрина относится к идеальным (идеологическим) источником. В самой статье казано, что судебные решения и доктрина – вспомогательные средства для определения содержания правовых норм. Такие вспомогательные средства часто используются для определения содержания международного обычая.

Таким образом, остаются 2 формы права - конвенции, обычай.

Юридическая сила резолюций международных организаций.

Нормативные резолюции международных организаций (не по конкретному делу) по общему правилу имеют рекомендательную юридическую силу, содержат нормы международного «мягкого» права.

Ненормативные резолюции (касающиеся конкретного случая) могут иметь обязательный характер, но от этого они не становятся источниками МП, так как имеют обязательный характер только для данных субъектов, т.к. являются ненормативными (они персонифицированы). Пример: Резолюция Совета Безопасности ООН имеют обязательную силу для государств-членов ООН, но не являются источником права.

Т.о. НЕ являются источником МП:

- Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, т.к. содержат нормы мягкого права

- Решения Совета Безопасности ООН, т.к. это акты применения права

- Решения Международного суда ООН, т.к. это также акты применения права

- внутренне законодательство государств и решения национальных судов

- доктрины и мнения учёных.

Но всё это может быть вспомогательными средствами для определения содержания международно-правовых норм.

1) Международный обычай – (определение дано в ст. 38 Статута Международного суда ООН) доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.

Черты международного обычая (они же – стадии создания):

1. Обычай – доказательство всеобщей практики. Правило поведения, формирующее обычай, должно войти в практику государств. Для создания норм международного обычая не требуется практики всех государств (объективно невозможно, например, если обычай касается морского права, а государство не имеет выхода к морю). В МП есть «быстрые» правовые обычаи, которые складываются за достаточно короткий промежуток времени, т.е. фактор времени не имеет значения. Хотя, высказывались мнения, что нужно установить временной фактор (100 лет, 150 лет). «Быстрые» обычаи связаны с международным космическим правом (напр., свободное исследование и использование космического пространства – когда СССР запустил спутник и он пролетел над несколькими государствами).

После прохождения этой стадии возникает обыкновение. Оно не имеет обязательной юридической силы.

2. Признание того правила в качестве правовой нормы (качество opinion juris – юридическая обязательность). Если государство в своей практике следует правилу поведения – значит, оно признало эту норму в качестве обязательной. Т.е. 1ая и 2ая стадия проходят одновременно.

Часто государства обращаются в суд, чтобы узнать, сформировалась ли та или иная норма (напр., Международный суд ООН).

По юридической силе нормы международного договора и международного обычая равны.

Поскольку сейчас приоритет отдаётся договорному регулированию, можно говорить о кодификации МП. Нормы обычаев включаются в международные договоры. Договоры воплощают те правила поведения, которые изначально действовали в форме обычая. Но международный обычай как форма права полностью не ушёл.

2) Международный договор – явно выраженное соглашение между субъектами МП относительно возникновения, изменения или прекращения их взаимных прав и обязанностей.

Это доктринальное определение.

Нормативное определение международного договора содержится в Венской Конвенции 1969 года (ст. 2)

Международный договор - международное соглашение, заключённое между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном, двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

ФЗ «О международных договорах РФ» почти дословно воспроизводит положения Венской Конвенции 1969 года (имплементация норма МП во внутринациональное право).

Признаки международного договора:

1. Это всегда соглашение (добровольное) между субъектами – всегда отражает согласованную волю участников

2. Это соглашение обязательно регулируется нормами МП, в силу этого имеет обязательный характер – этот признак отличает международный договор от иных соглашений, регулирующих международные отношения (м.б. соглашения политического, морального характера (коммюнике) – договорённости между государствами – они не являются договорами, не обладают обязательным характером). Любой договор – соглашение, но не любое соглашение – договор

3. Письменная форма (этот признак носит дискуссионный характер); этот признак отличает договор от международного обычая, который носит устный характер. Но в Венской Конвенции 1969 года сказано, что содержащиеся в ней положения не касаются соглашений, которые могут заключаться в других формах, т.е. говорят о существовании международных договоров в устной форме (но позиция о возможности заключения устного международного договора не является широко распространённой, поскольку устными действительно могут быть соглашения, но не договоры). Что понимать под письменной формой? Реалии изменились с 1969 года. SMS-сообщения, e-mail

4. Сторонами договора могут быть любые субъекты МП. Чаще всего – государства, международные организации. Если стороны – государства, используется Конвенция 1969 года, если одна из сторон – не государство – то Конвенция 1986 года.

Способность государств и международных организаций заключать международные договоры не одинакова. Государства обладают полной договорной правоспособностью (могут заключать любые договоры, в любой сфере, по любому вопросу). Международные организации имеют ограниченную международную правоспособность (согласно Конвенции 1986 года). Ст. 6: международные организации могут заключать договоры только по тем вопросам, которые определены их учредительными документами. Субъекты федеративного государства заключать международные договоры не могут, но могут заключать иные международные соглашения.

Виды международных договоров

По числу частников

- многосторонние

общие (универсальные)

локальные (региональные)

- двусторонние

Общие (универсальные) договоры имеют неограниченный круг участников (Устав ООН). Локальные (региональные) имеют ограниченный круг участников (Договр о создании СНГ, о Европейском союзе).

По уровню, на котором заключается договор

- межгосударственные (закл на уровне глав гос-в)

- межправительственные (на уровне правительства)

- межведомственные (на уровне министерства, ведомства)

Независимо от того, каким является договор, стороной в любом из этих договоров будет государство. Различается только уровень.

По объекту

- политические (о мире, сотрудничестве, взаимной помощи, разоружении)

- экономические (торговые, о поставках товара, о кредитах)

- по специальным вопросам (в сфере образования, научного сотрудничества, здравоохранения, правовой помощи)

По сроке действия

- срочные

- бессрочные

В срочных договорах может быть указан конкретный срок или событие, с наступлением которого связано прекращение действия. Часто предусматривают возможность пролонгации. Бессрочные заключаются «на вечные времена».

По форме

- письменные

- устные

Если признавать, что существуют устные договоры