Тема: вещные отношения в мчп.

По вопросу о понимании вещных прав и наиболее яркой их части, права собственности, в различных государствах самый общий подход реализуется одинаково, т.е. право собственности характеризуется как наиболее полное господство над вещью. Отличие континентальной и англо-саксонской правовых систем, в основном, заключается в том, что в континентальной ПС помимо абсолютного права собственности выделяются ограниченные вещные права как производные от права собственности, а в англо-саксонской ПС нет категории вещных прав, любые варианты сочетания правомочий относительно вещи рассматриваются в качестве одной из многочисленных разновидностей права собственности.

Некоторые отличия существуют и в коллизионном регулировании отношений собственности. В отношении недвижимого имущества различия нет – все государства в качестве общего используют критерий места нахождения вещи. В отношении движимого имущества в континентальной правовой системе в качестве общего используется этот же критерий, а в англо-саксонской правовой системе для движимого имущества в качестве общего используется критерий личного закона собственника. Названные критерии определяют применимое право для отношений собственности и, прежде всего, для характеристики правомочий собственника в отношении принадлежащего ему имущества. Для некоторых специальных вопросов правоотношений собственности устанавливаются специальные критерии. Так, в целях обеспечения стабильности отношений собственности по поводу движимого имущества, которое может перемещаться по территориям различных государств, все государства признают, что если в отношении движимого имущества право собственности на территории одного государства возникло правомерно, то при перемещении этого имущества на территории другого государства право собственности сохраняется.

Кроме того, в РФ, например, предусмотрен специальный критерий для определения права собственности на имущество, подлежащее внесению в государственный реестр (речь идет о морских, воздушных судах и космических объектах: к ним применяется право места регистрации).

Определенную сложность представляет вопрос применения общего критерия места нахождения имущества в ситуации, когда, имущество приобретается по сделке и может находиться в пути, пересекая территории различных государств. Таким образом, достоверно определить, где в конкретный момент находится имущество, а, следовательно, какое право подлежит применению с использованием общего критерия, сложно. Поэтому многие государства, в т.ч. и РФ используют следующее специальное правило: право собственности на имущество, находящееся в пути, определяется законом места отправления вещи.

Договорные отношения в мчп.

Это наиболее распространенная сфера, наиболее значимая с точки зрения развития экономики, следовательно, в ней, помимо коллизионного регулирования, развито также и унифицировано - материальное регулирование. Что касается понимания сути договорных отношений, то, в основном, оно общее для всех государств, также общепринятым является выделение из всей сферы договорных отношений ее специфической части – внешнеэкономических сделок, поскольку именно в этой части наиболее развито унифицированное материальное регулирование, но также и национальные законодательства устанавливают ряд специфических требований к внешнеэкономическим сделкам.

В начале следует разобраться с тем, как отграничить внешнеэкономическую сделку от обычного договора с иностранным элементом. Признаками внешнеэкономической сделки являются:

1. Коммерческий характер (ОБЯЗАТЕЛЬНЫЙ ПРИЗНАК);

2. Содержанием внешнеэкономической сделки предполагается перемещение через государственную границу товаров, работ, услуг (ОБЯЗАТЕЛЬНЫЙ ПРИЗНАК);

3. Как правило, разная государственная принадлежность сторон (обычный, но не обязательный признак).

Особенностями внешнеэкономической сделки являются:

Как правило, заключение сделки происходит «между отсутствующими сторонами», т.е. посредством обмены оферты и акцепта.

Для внешнеэкономической сделки с участием российского контрагента обязательна письменная форма под страхом ее недействительности.

В качестве средства платежа может использоваться иностранная валюта.

Исполнение сделки связано с соблюдением императивных требований таможенного законодательства и законодательства о валютном регулировании и валютном контроле.

Споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, могут быть переданы на рассмотрение Международного коммерческого арбитражного суда.

Относительно коллизионного регулирования и для обычных, и для внешнеэкономических сделок, все государства в качестве основного используют критерий автономии воли, т.е. стороны договора по взаимному согласию могут выбрать для применения к своему договору право определенного государства. По разному государства относятся к тому, насколько стороны свободны в своем выборе: некоторые из государств считают, что выбор сторон не может ограничиваться ничем, поэтому, в качестве применимого может быть избрана как связанная с договором правовая система, так и не связанная с ним (теория абсолютной автономии воли). Большинство государств исходят из того, что выбор применимого права сторонами должен быть сделан добросовестно, это означает, что в качестве применимого может быть определено либо право государства, к которому относится хотя бы одна из сторон, либо право третьего государства, при условии, что оно тесно связано с договором (теория ограниченной воли = «локализация договора» = «локализация автономии воли»).

Во всяком случае, как при абсолютной, так и при ограниченной автономии воли, выбор применимого права может быть сделан сторонами как в момент заключения договора, так и в любой момент после его заключения, как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Кроме того, разные части договора могут быть подчинены разным национальным законодательствам. Обычно требуется, чтобы соглашение о применимом праве было явным, но в некоторых государствах допускается так называемая «подразумеваемая автономия воли». В этом случае прямое соглашение о применимом праве в договоре отсутствует, но имеется пророгационное соглашение и по принципу «выбирающий юрисдикцию – выбирает право» считается, что подчинив свой спор суду определенного государства, стороны желали, чтобы при разрешении их спора суд руководствовался своим национальным материальным правом. В РФ подразумеваемая автономия воли официально не признается.

Поскольку автономия воли является правом сторон, которым они могут и не воспользоваться, государство устанавливает критерий определения применимого права к договорам, руководствуясь подходом наиболее тесной связи. В результате, при отсутствии соглашения сторон о выборе применимого права, большинство государств закрепляет критерий главной стороны в договоре, это означает, что применимым будет являться право того государства, которому принадлежит сторона договора, предоставляющая решающее исполнение, т.е. от действия этой стороны по исполнению договора, в первую очередь, зависит исполнение договора в целом. Определение главной стороны осуществляется исходя из общей модели определенного типа договора. И для облегчения установления главной стороны в большинстве законодательств содержится диспозитивный перечень главных сторон: для договора купли-продажи – продавец, для договора аренды – арендодатель, для договора залога – залогодатель, для договора перевозки – перевозчик, для договора комиссии – комиссионер. Диспозитивный характер этой нормы, а также общий диспозитивный характер правового регулирования означает, что в конкретных договорах стороны могут предусмотреть содержание прав и обязанностей, отличное от общих моделей, и в этом случае предположение закона о главной стороне применяться не будет, она будет определяться с учетом конкретных прав и обязанностей с учетом договора.

Критерий автономии воли и главной стороны определяет применимое право к содержанию договора, к вопросам формы и порядка заключения договора могут устанавливаться иные коллизионные критерии: чаще всего, это критерий места совершения сделки.

Кроме того, существует ряд договоров, основная специфика которых не связана с содержанием прав и обязанностей, либо в них сложно выделить главную сторону. Для таких договоров также устанавливаются специальные критерии. Например, российской законодательство устанавливает применимым правом для договоров, совершаемых на бирже, на аукционе и по конкурсу право страны места нахождения биржи, проведения аукциона и конкурса, а для договоров о совместной деятельности – право страны места осуществления деятельности.