Решение проблемы обратной отсылки.

В настоящее время существуют разные подходы к разрешению указанной проблемы. Основные из них:

1. Отрицание самой проблемы вследствие особого понимания категории «применимое право». Под применимым правом понимаются лишь те нормы соответствующего государства, которые непосредственно регулируют отношения с иностранным элементом, т.е. материальные нормы. Т.о., утверждается, что коллизионная норма может применяться лишь один раз и никаких обратных отсылок, а также отсылок к закону третьего государства быть не может. Эта позиция не является распространенной и обоснованно критикуется по той причине, что нельзя обращаться лишь с частью какой-либо национально-правовой системы с целью избежать опасности утратить ее смысл.

2. Обратная отсылка не применяется, поскольку приоритетно учитываются интересы национальной правовой системы: если она отказалась от своей компетенции, то остальное не имеет значения.

3. Принятие обратной отсылки во всех случаях основано на соображениях удобства правоприменителя: если иностранное право не хочет регулировать отношения – «вот и здорово! Будем пользоваться своим! Так удобнее!» 

4. Принятие обратной отсылки лишь в некоторых прямо предусмотренных случаях. Подход является наиболее распространенным. В РФ допускается принятие обратной отсылки по вопросам определения статуса физических лиц.

Правовые режимы в мчп.

Под правовым режимом понимается совокупность прав иностранного лица на территории государства места пребывания.

Основные виды режимов:

1. Национальный – иностранные лица определенного государства в основном имеют ту же совокупность прав и несут те же обязанности, что и национальные лица. При этом существуют в силу национального режима изъятия из правоспособности иностранцев, являющиеся объективно необходимыми в интересах безопасности государства немногочисленными и общепринятыми. Например, в рамках национального режима иностранные лица не могут быть членами экипажей морских и воздушных судов, поступать на государственную службу, разрабатывать континентальный шельф, заниматься некоторыми иными видами предпринимательской деятельности. Содержание национального режима устанавливается основным законом (Конституцией) и всей совокупностью национального законодательства.

2. Режим наибольшего благоприятствования. В силу этого режима государство «А» предоставляет на своей территории лицам государства «В» объем прав не меньший, чем государство «А» предоставило на своей территории лицам государства «С», т.е. при предоставлении режима наибольшего благоприятствования лицам определенного государства имеется ввиду объем прав не меньший, чем уже предоставлено иным иностранным лицам в этом же государстве. Данный режим устанавливается на двусторонней основе, т.е. международными договорами.

3. Специальный правовой режим – установление изъятий из правоспособности иностранцев определенного государства в большей степени, нежели предполагает национальный режим. По сути, речь идет о дополнительном ограничении иностранцев. Обычно, данный режим устанавливается в порядке Реторсии.

4. Преференциальный режим – оснований для выделения этого режима в качестве самостоятельного нет, т.к., по сути, этот режим является проявлением режима наибольшего благоприятствования в таможенных отношениях.