Комментарий к статье 37. Информация о несоответствии продукции требованиям технических регламентов

1. Положениями комментируемой статьи предусматривается порядок обмена информацией, о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов. Основной смысл этого обмена заключается в недопущении возможности причинения какого-либо вреда (жизни или здоровью граждан, животных и растений, окружающей среде, а также имуществу (государственному, муниципальному, физических и юридических лиц)) продукцией, не соответствующей требованиям технических регламентов.

Закон устанавливает для всех субъектов хозяйственной деятельности (изготовителей, исполнителей, продавцов и лиц, выполняющих функции иностранного изготовителя) обязанность в случае получения ими такой информации довести ее до сведения органа государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией. Срок сообщения информации исчисляется с момента ее получения кем-либо из указанных выше субъектов и в общей сложности составляет 10 дней.

В том случае, если обладателем такой информации стал продавец (исполнитель, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), то ему вменяется в обязанность в течение того же срока довести ее до сведения изготовителя.

2. Закон допускает, что информация о несоответствии продукции требованиям технических регламентов может стать известна лицам, не являющимся изготовителями (исполнителями, продавцами, лицами, выполняющими функции иностранного изготовителя). Такими лицами, в частности, могут являться приобретатели продукции. Положениями настоящей статьи в этом случае предусматривается только право (но не обязанность, как для других субъектов) лица, ставшего обладателем данной информации, направить ее в орган государственного контроля (надзора).

Орган государственного контроля (надзора) в свою очередь обязан довести поступившую к нему от приобретателя информацию до сведения изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя). Срок извещения при этом составляет пять дней с момента получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов.

Комментарий к статье 38. Обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов

Настоящая статья развивает закрепленные ст.37 Закона положения, регламентируя соответствующие обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов. По сути, здесь идет последовательное продолжение цепочки: получение информации и взаимное информирование сторон (ст.37) - проверка достоверности этой информации (п.1 ст.38) - разработка программы мероприятий по предотвращению причинения вреда (п.2 ст.38) - приостановление производства и реализации продукции - отзыв продукции (п.3 ст.38).

1. Изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), получивший информацию о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, во-первых, обязан провести проверку ее достоверности. Закон устанавливает общий срок проведения такой проверки - десять дней с момента получения информации. Однако если мероприятия, направленные на проверку достоверности информации, по объективным причинам не могут быть завершены в десятидневный срок, то Закон предусматривает возможность продления это срока на более длительный период. Закон не определяет ни объем, ни содержание названной проверки, что подразумевает самостоятельность выбора указанными субъектами средств, способов и методов в ее осуществлении.

Во-вторых, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), получивший указанную информацию, обязан принять необходимые меры для того, чтобы до завершения проводимой им проверки, возможный вред, связанный с обращением данной продукции, не увеличился. Однако осуществить эту обязанность практически (т.е. принять реальные меры) представляется весьма затруднительным, поскольку окончательно еще не известны ни достоверность самой информации, ни причины несоответствия продукции требованиям технических регламентов, ни степень возможного причинения вреда. В силу такой неизвестности и сам перечень мер, которые необходимо принять, может быть только абстрактным.

В-третьих, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан по требованию органа государственного контроля (надзора) представить ему материалы проведенной проверки.

2. В том случае, когда достоверность информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов подтверждена материалами проверки, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан в течение десяти дней с момента подтверждения достоверности такой информации (с момента окончания проверки):

разработать программу мероприятий по предотвращению причинения вреда;

согласовать эту программу с органом государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией.

В рассматриваемом случае, прежде всего, обращает на себя внимание несоответствие регламентированных данной частью статьи положений положениям, изложенным в ее первой части, которыми уже предусматривается принятие необходимых мер, направленных на недопущение увеличения вреда, до завершения проводимой проверки. Полагаем, что в силу реальной невозможности принятия таких мер до момента завершения проверки, положения абз. 2 п.1 настоящей статьи следует исключить, тем самым устранится и вышеуказанная несогласованность.

Программа по предотвращению причинения вреда должна включать в себя:

мероприятия по оповещению приобретателей о наличии угрозы причинения вреда;

мероприятия по оповещению приобретателей о способах предотвращения вреда;

сроки реализации таких мероприятий.

Если для предотвращения причинения вреда необходимо произвести дополнительные расходы, то изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан осуществить все мероприятия по предотвращению причинения вреда своими силами. В том случае, когда такая возможность по ряду причин отсутствует, на изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) возлагается обязанность объявить об отзыве продукции и возместить убытки, причиненные приобретателям в связи с отзывом продукции.

Устранение недостатков, доставка продукции к месту устранения недостатков и возврат ее приобретателям, также осуществляются силами и средствами изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя).

3. В комментируемой части Закон устанавливает, какие должны быть приняты меры, в случае если угроза причинения вреда не может быть устранена путем проведения предусмотренных п.2 статьи мероприятий. В такой ситуации изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан:

незамедлительно приостановить производство и реализацию продукции;

отозвать продукцию и возместить приобретателям убытки, возникшие в связи с отзывом продукции.

Сравнивая положения п.2 и п.3 рассматриваемой статьи, следует отметить, что Закон частично дублирует способы разрешения ситуации, связанной с устранением угрозы причинения вреда. Так, в частности, в обоих пунктах упоминается об отзыве продукции и возмещении приобретателям убытков, возникших в связи с этим. При этом разницы между объявлением об отзыве (п.2) и самим отзывом (п.3) не наблюдается, поскольку и основания, и последствия отзыва идентичны и в том, и в другом случае. Тем более что отзыв продукции осуществляется посредством оповещения об этом приобретателей (либо путем публикации соответствующей информации в средствах массовой информации, либо путем персонального обращения). В связи с изложенным полагаем, что содержание п.п.2 и 3 настоящей статьи необходимо привести в соответствие друг с другом.

4. Положения данной части целесообразно включить в п.2статьи, поскольку именно в нем регламентируется основное содержание программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, а, соответственно должны отражаться и обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя), связанные с информированием приобретателей о выполнении необходимых действий.